Правовой статус адвоката в соответствии с ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ"

    Оглавление 

Введение

Глава 1. Правовой статус адвоката. Его элементы. Полномочия адвоката, его обязанности и ответственность

&1. Понятие «Адвокат»  в соответствии  с ФЗ «Об адвокатской  деятельности и  адвокатуре в РФ». Элементы правового статуса адвоката в соответствии с ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»

&2. Права адвоката. Проблемы, возникающие в связи с их реализацией. Посягательства на права адвоката. Защита прав адвоката.

&3. Обязанности адвоката в соответствии с ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».

&4.Гарантии независимости адвоката и его имущественная ответственность.

Глава 2. Приобретение статуса адвоката в соответствии с ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Порядок и основания.

&1. Основания приобретения статуса адвоката

&2. Квалификационный экзамен

&3. Присвоение статуса. Присяга адвоката

&4. Реестр адвокатов

Глава 3.Приостановление, прекращение статуса адвоката

&1. Порядок и основания приостановления статуса адвоката. Возобновление статуса адвоката

&2. Прекращение статуса адвоката. Порядок и основания

Заключение

Приложение

Список  используемой литературы и нормативно-правовых актов 
 
 
 
 
 
 
 
 

В условиях становления правового  государства роль адвоката и адвокатуры неуклонно возрастает. Адвокаты –  квалифицированные юристы – защитники интересов своих «подопечных» нужны все более широкому кругу граждан¹… 

ВВЕДЕНИЕ 

    Тема  дипломной работы «Правовой статус адвоката в соответствии с ФЗ «Об  адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» была выбрана мною неслучайно. Я считаю, что настоящая тема занимает одно из центральных мест в законодательстве об адвокатуре Российской Федерации, так как именно она охватывает такие базовые понятия как «адвокат», «полномочия адвоката», «обязанности адвоката», «ответственность адвоката»…

    По моему мнению, тема данной дипломной работы является актуальной в настоящее время. Принятый 31 мая 2002 года новый Закон об адвокатуре дает нам ответы на два важнейших вопроса, волнующих как претендентов на получение статуса адвоката, так и действующих адвокатов, первый вопрос – Как стать адвокатом? и второй вопрос – Как работать адвокатом?

    Настоящая дипломная работа посвящена в большей степени ответу на первый вопрос, так как в ней исследуется и изучается в основном процесс приобретения статуса адвоката, рассматриваются проблемы, которые могут возникнуть у претендентов на приобретение статуса адвоката и возможные пути их благополучного разрешения. Но, конечно же, в ней также находят отражение ответы и на второй, не менее важный, вопрос, так как в работе исследованы полномочия адвоката, его обязанности, гарантии независимости адвоката и его ответственность. В работе рассматриваются также аспекты, связанные с приостановлением и прекращением статуса адвоката.

    При написании данной дипломной работы мною было использовано множество интересной литературы, нормативно-правовых актов. Важнейшим из них, по моему мнению, является Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» № 63-ФЗ, от 31 мая 2002 года, так как он содержит те нормы, которые являются основой для написания настоящей дипломной работы. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Глава 1.ПРАВОВОЙ СТАТУС АДВОКАТА. ЕГО ЭЛЕМЕНТЫ. ПОЛНОМОЧИЯ АДВОКАТА, ЕГО ОБЯЗАННОСТИ  И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ  

&1.Понятие  «Адвокат» в соответствии  с ФЗ « Об  адвокатской деятельности  и адвокатуре в РФ». Элементы правового статуса адвоката.  

    Слово «Адвокат» происходит от латинского «advocare» - призывать на помощь.

    В настоящее время понятие «адвокат»  дается в Федеральном законе «  Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» № 63 – ФЗ, принятого 31 мая 2002 года.

    В соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона «Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым советником по правовым вопросам…»

    Понятие «адвокат» состоит из двух частей: первая определяет его правовую (статусную) сторону, вторая – функциональную, т.е. предназначение адвоката.

    После прочтения вышеуказанного определения  можно сделать вывод, что только в единстве с законностью приобретения статуса адвоката и с независимостью адвоката как советника своего клиента по правовым вопросам и может рассматриваться фигура современного адвоката.

    Правовая (статусная) сторона понятия «адвокат»  в соответствии с вышеназванным Федеральным законом включает в себя следующие элементы:

1. порядок и основания приобретения статуса адвоката;
2. права и обязанности адвоката
3. порядок и основания приостановления и прекращение статуса адвоката;
4. гарантии независимости адвоката;
5. ответственность адвоката.

    Более подробно все вышеуказанные элементы будут охарактеризованы позднее. 

    &2. Права адвоката. Проблемы, возникающие в связи с их реализацией.

    По  новому закону адвокат обладает довольно широкими полномочиями при осуществлении своих обязанностей, связанных с защитой и представительством граждан и организаций. Большинство из них содержатся непосредственно в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Другие содержаться в нормах конституционного, гражданского, арбитражного, административного и уголовного судопроизводства. Так как настоящая дипломная работа посвящена изучению правового статуса адвоката в соответствии с Законом об адвокатуре, в данной работе будут исследованы права адвоката, только прямо указанные в Законе об адвокатуре.

    Предоставляя  свободу деятельности адвокатов  при выполнении функции защиты граждан  и организаций, статья 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» предоставляет  им собственные широкие полномочия. В соответствии с пунктом 3 статьи 6 настоящего Федерального закона адвокат вправе:

    1. собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций. Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии. К сожалению, при использовании данного права адвокат может столкнуться с трудностями, а именно, например, в соответствии с Основами законодательства РФ об охране здоровья граждан (статья 61) существует понятие, как врачебная тайна. В статье 61 Основ указан перечень органов, учреждений, лиц, которые имеют право получить сведения, составляющие врачебную тайну. Адвокат в данном перечне отсутствует.

    2. опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь. Такой опрос может совершаться в письменной форме, с тем, чтобы в последующем можно было предъявить этот «опросный лист» в суд или иной орган, к примеру, с ходатайством о допросе лица. Однако, при использовании на практике данного полномочия адвокату необходимо быть достаточно осмотрительным, чтобы не оказаться в последствии в роли свидетеля или иного лица, процессуальное положение которого устраняет его как адвоката.

    3. собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. При этом надо иметь ввиду, что личное участие в таких сборах при определенных обстоятельствах вполне может трансформироваться в частную детективную деятельность, что недопустимо с точки зрения как адвокатской этики, так и требований процессуального законодательства. Однако сбор предметов и документов может осуществляться путем их получения адвокатом от уполномоченных на тот поиск лиц, от доверителей, от частных детективов или от официальных органов и работников. Конечно, все эти действия должны строго соотноситься с требованиями процессуального законодательства и соответствовать ему.

    4. привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи. Например, при рассмотрении спора в суде о возмещении ущерба, причиненного дорожно-транспортным происшествием, для более полного и всестороннего исследования места ДТП, механизма взаимодействия транспортных средств при ДТП, обычно требуются специальные познания в области науки и техники. В данной ситуации только специалист в зале судебного заседания может разъяснить как сторонам, так и суду вышеуказанные обстоятельства. Привлекая специалиста на договорной основе, адвокат тем самым помогает суду принять правильное, объективное, основанное на законе решение.

    5. беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности.  Гарантии конфиденциальности отношений адвоката с доверителем являются необходимой составляющей права на получение квалифицированной юридической помощи как одного из основных прав человека, признаваемых международно-правовыми нормами (ст.14 Международного пакта о гражданских и политических правах, ст.ст.5,6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод).

    6. фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну. Это важное право дает, например, возможность адвокату беспрепятственно с помощью собственной техники копировать всю необходимую информацию из дела, которое он ведет.

    7. совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации. Настоящее право предоставляет адвокату при оказании юридической помощи своему доверителю возможность совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ, и, соответственно выйти за рамки прямо оговоренных в данной статье прав. Ранее действовавшее Положение об адвокатуре таких полномочий для адвокатов не предоставляло.

    В настоящей статье также существуют положения, которые запрещают адвокату совершать определенные действия. В соответствии с пунктом 4 статьи 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокат не вправе:

    1. принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер. То есть адвокат как лицо, имеющее высшее профессиональное образование и обширные знания в сфере юриспруденции, обязан самостоятельно определять характер поручений, которые на него налагает будущий доверитель. На адвоката в полной мере распространяется презумпция знания закона, поэтому он не вправе оправдывать выполнение поручений незаконного характера незнанием действующего законодательства. Явно незаконный характер будут носить поручения, которые ставят адвоката в положение соучастника преступления. Также адвокат не вправе принимать поручение, если его исполнение будет сопровождаться совершением административного правонарушения. В числе прочих к таким правонарушениям относятся посягающие на институты государственной власти деяния, предусмотренные главой 17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (например: неисполнение распоряжения судьи или судебного пристава – статья 17.3…). Кроме наказуемых в уголовном и административном порядке, к поручениям заведомо незаконного характера относятся иные случаи, когда адвокат в ходе оказания юридической помощи будет вынужден нарушить действующее законодательство.

    2. принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:

    имеет самостоятельный  интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;

    участвовал  в деле в качестве судьи, третейского  судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;

    состоит в родственных  или семейных отношениях с должностным  лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;

    оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного  лица.

    3. занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя. Адвокат не вправе выражать сомнения относительно правильности поведения, избранного его доверителем в качестве средства защиты своих интересов, ни в устной, ни в письменной форме. Адвокат не должен словами, жестами, умолчанием, любым иным образом демонстрировать свое несогласие с доверителем. В письменных документах, исходящих от адвоката, должна четко прослеживаться линия его доверителя относительно всех основных и второстепенных моментов независимо от того, чьим именем – самого адвоката или доверителя они подписаны. Запрещено составлять «многоуровневые» документы, в которых внешне отстаивается позиция доверителя, однако она недостаточно аргументирована, ослаблена непривидением имеющихся в распоряжении адвоката сведений. Это также косвенно противоречит воле доверителя. Наличие самооговора доверителя – это обстоятельство, которое позволяет адвокату занимать самостоятельную позицию вопреки воле доверителя.

    Самооговор  – это предоставление лицом ложной информации о совершении им самим преступления, административного правонарушения или дисциплинарного проступка. Самооговор может иметь место в случаях, когда лицо желает оградить близкого ему человека от привлечения к различным видам ответственности, скрыть совершение более тяжкого деяния, чем это было в действительности, а также по иным мотивам.

    Будучи  уверенным в наличии самооговора, адвокат вправе занимать активную позицию  вопреки воле доверителя в выступлениях, а также путем заявления ходатайств, жалоб, представления доказательств и иными не противоречащими закону способами доказывать невиновность лица в совершении деяния. У лица имеется возможность в любой момент отказаться от адвоката, который оказывает юридическую помощь.

    4. делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает. Данное правило не позволяет адвокату разглашать информацию, которая может быть использована против интересов его доверителя. Как необоснованные, так и аргументированные заявления могут служить источником сведений о разногласиях в действиях участников, представляющих одну и туже сторону. Это позволит противоположной стороне выработать адекватные формы и тактические приемы реагирования. Кроме того, публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот её отрицает, являются крайним проявлением разногласий между адвокатом и доверителем.

    5. разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя. Разглашение сведений может иметь место как в форме публичных выступлений, так и посредством передачи информации в иных формах – при общении с должностными лицами, иными гражданами, а также в документах, составляемых от имени адвоката или его доверителя. При этом не имеет значения, относятся ли данные сведения к специально охраняемым законом (статья 23 Конституции РФ).

    Механизм  реализации комментируемого положения  предполагает наличие следующих  оснований:

1. речь идет о сведениях, которые были сообщены адвокату лично доверителем или по прямому поручению доверителя иным лицом;
2. сведения должны относится к информации, которая предоставляется адвокату в связи с исполняемым им поручением;
3. должно отсутствовать согласие доверителя на разглашение этих сведений.

    Адвокат не только не вправе разглашать сведения без согласия доверителя, но и вообще не может сообщать какую бы то ни было информацию без прямого разрешения лица, которому адвокат оказывает юридическую помощь.

    6. отказаться от принятой на себя защиты.  Адвокат именуется защитником лишь в случаях, когда он защищает интересы подозреваемого, обвиняемого в уголовном судопроизводстве (статья 49 УПК РФ) или когда он оказывает юридическую помощь лицу, в отношении которого ведется производство об административном правонарушении (статья 25.5 КоАП РФ).

    Согласно  пункту 5 статьи 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокату запрещается негласное сотрудничество с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность. Настоящий запрет имеет особую значимость и носит  принципиальный характер. Если бы такое сотрудничество имело место, органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность,  были бы предоставлены неограниченные возможности получения информации о лице, в отношении которого проводились специальные мероприятия, от адвоката, призванного оказывать юридическую помощь доверителю.

&2. Обязанности адвоката  в соответствии  с ФЗ «Об адвокатской  деятельности и  адвокатуре в РФ»

    Обязанности адвоката в общей форме изложены в статье 7 Федерального закона «Об  адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Согласно вышеуказанной статье адвокат обязан:

    1. честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами. Данное положение призвано обеспечить оптимальное использование адвокатом сил и средств, предоставленных ему законом, для достижения результата, который будет наиболее приемлемым для доверителя.

    2. исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

    3. постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию.

    4. соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации,  Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации принятые в пределах их компетенции. Данные нормы обеспечивают властные полномочия органов адвокатского самоуправления и служат правовой основой для привлечения к ответственности адвокатов, не исполняющих их решения. Тем самым заложен юридический фундамент для координации и единообразия в деятельности адвокатских образований;

    5. ежемесячно отчислять за счет получаемого вознаграждения средства на общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации (далее - собрание (конференция) адвокатов), а также на содержание соответствующего адвокатского кабинета, соответствующей коллегии адвокатов, соответствующего адвокатского бюро в порядке и размерах, которые установлены адвокатским образованием. Закон не оговаривает размер и порядок отчислений на содержание адвокатских образований. Очевидно, что адвокат или адвокаты обязаны обеспечить финансирование своего адвокатского образования в размере, необходимом для его нормального функционирования и выполнения всех обязанностей в соответствии с действующим законодательством. Порядок указанных отчислений определяется самими адвокатами;

    6. осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности. Содержание данной обязанности специально раскрыто в статье 19 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», которая уточняет, что адвокат осуществляет страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи.

    Указанное обязательное страхование вступает в силу с 1 января 2007 года. До вступления в силу этой нормы адвокат вправе осуществлять добровольное страхование  риска своей профессиональной имущественной ответственности. 

&4.Гарантии  независимости адвоката  и его имущественная ответственность.

    Надлежащее исполнение обязанностей по оказанию юридической помощи неразрывно связано с независимостью адвоката, т.е. недопустимостью вмешательства в его деятельность или препятствования этой деятельности каким бы то ни было образом (пункт 1 статьи 18 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»).

    Адвокат не может быть привлечен к ответственности  за выраженное при осуществлении адвокатской деятельности мнение как по конкретному делу, так и в публичных дискуссиях по вопросам отправления правосудия и обеспечения прав человека. Закон определяет невозможность привлечения к ответственности адвоката за высказанное мнение даже после того, как его статус был приостановлен или прекращен. Таким образом, можно говорить об адвокатском иммунитете. Адвокат может быть привлечен к ответственности лишь в том случае, когда его виновность в совершении преступления будет установлена вступившим в законную силу приговором суда. Ограничения на привлечение адвоката к ответственности не распространяются лишь на гражданско-правовую ответственность адвоката перед своим доверителем.

    Закон не допускает истребования от адвокатов, работников адвокатских образований, адвокатских палат субъектов РФ, Федеральной палаты адвокатов сведений, которые связаны с оказанием юридической помощи по конкретным делам. Это обусловлено необходимостью сохранения адвокатской тайны. Истребование сведений по конкретным делам, как представляется, может иметь место лишь при расследовании преступления, совершенного адвокатом при оказании юридической помощи по конкретному делу.

    Адвокат, члены его семьи и их имущество  находятся под защитой государства. Закон возлагает обязанность обеспечения безопасности адвокатов, членов его семьи, сохранности имущества на органы внутренних дел.

    Уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий, предусмотренных  уголовно-процессуальным законодательством. Уголовно-процессуальный закон относит адвоката к категории лиц, в отношении которых применяется особый порядок производства по уголовным делам, предусмотренный главой 52.

    Одним из опасных рифов, на который могут  натолкнуться адвокаты, является норма  об ответственности адвоката. Как установлено в Законе, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность. Эта норма корреспондируется с требованиями статей 17, 31 и 33 Федерального закона. Но, к сожалению, в вышеуказанных нормах ничего не говорится о конкретных мерах ответственности адвоката, что, очевидно, предусматривает разработку таковых на нормативном уровне исполнительными органами адвокатских объединений (палат) или в уставах адвокатских образований.

    Итак, одним из важнейших элементов правоотношений, возникающих между адвокатом и доверителем по поводу оказания различных видов юридической помощи, является имущественная ответственность адвоката перед доверителем.

    Гражданско-правовая (имущественная) ответственность как  один из видов юридической ответственности представляет собой взыскание судом с правонарушителя в пользу потерпевшего имущественных санкций, перелагающих на правонарушителя невыгодные имущественные последствия его поведения и направленных на восстановление нарушенной имущественной сферы потерпевшего. Такая ответственность имеет ярко выраженную компенсаторную (восстановительную) природу и выражается в эквивалентном возмещении потерпевшему причиненного вреда или убытков. Гражданско-правовая ответственность может быть договорной и внедоговорной (деликтной) в зависимости от оснований ее наступления и способа регулирования правоотношений между сторонами.

    Правовой  институт имущественной ответственности  адвоката регулируется одновременно гражданским  законодательством и законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре, в связи с чем он имеет определенную специфику, которая объясняется целями и сущностью деятельности по оказанию юридической помощи. К отношениям между адвокатом и доверителем применяются нормы Гражданского кодекса РФ, относящиеся к договору поручения и договору возмездного оказания услуг, лишь в той мере, в какой они не противоречат Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Так, адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты (подпункт 6 пункта 4 статьи 6 Закона об адвокатуре), а поверенный по договору поручения может в любое время отказаться от исполнения поручения (пункт 1 статьи 977 ГК РФ). Адвокат не вправе занимать по делу позицию вопреки воли доверителя, за исключением случаев, когда он убежден в наличии самооговора доверителя (подпункт 3 пункта 4 статьи 6 ФЗ), а поверенный вправе отступить от указаний доверителя, если это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос (часть 2 статьи 973 ГК РФ).