Аукцион: как способ размещения заказа для государственных и муниципальных нужд

ФЕДЕРАЛЬНАЯ СЛУЖБА ИСПОЛНЕНИЯ НАКАЗАНИЙ

ВОЛОГОДСКИЙ ИНСТИТУТ ПРАВА И ЭКОНОМИКИ

 

Кафедра гражданско-правовых дисциплин

 

 

 

КОНТРОЛЬНАЯ  РАБОТА

 

по дисциплине: Коммерческое право

Тема: Аукцион: как способ размещения заказа для государственных и муниципальных нужд

 

 

3 вариант

 

Выполнил: студентка 6 курса ФВО, 504 группы,

                      (курс, группа, Ф.И.О.)

Кучумова Наталья Владимировна

 

Проверил преподаватель  кафедры

гражданско-правовых дисциплин

Белова Ольга Николаевна

 

                                                                             Дата:_______________________

 

Оценка______________________

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

г. Вологда

2015 год

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение…………………………………………………………………………...3

Глава 1. Общая характеристика торгов в системе государственных и муниципальных нужд. Проблемы правового регулирования………………….6

1.1. Торги как форма размещения государственного и муниципального заказа.........................................................................................................................6

1.2. Актуальные проблемы правового регулирования совместных торгов в государственных и муниципальных закупках………………………..………..13

Глава 2. Размещение заказа на поставку товара для государственных и муниципальных нужд путем проведения аукциона…………………………...18

2.1. Процедура проведения электронного аукциона…………………………..18

2.2. Основания и последствия признания электронного аукциона несостоявшимся………………………………………………………………….25

Заключение……………………………………………………………………….30

Список использованных источников…………………………………………...33

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ВВЕДЕНИЕ

В настоящее время партнерские отношения между бизнесом и государством реализуются посредством заключения государственного контракта.1 Государственный контракт, муниципальный контракт – договор, заключенный от имени Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.2

Одной из основных функций публичной власти как государственной, так и муниципальной является предоставление населению социально значимых товаров и услуг. Реализуя эту функцию, власть выступает в интересах всего населения территории и использует средства бюджетов соответствующих уровней.

Во всем мире основным способом реализации сервисных функций публичной власти является формирование и размещение государственного и муниципального заказов. При этом формирование и размещение осуществляется публично, в строгом соответствии с законодательно установленными процедурами. Весь процесс является прозрачным и предполагает возможность доступа любого хозяйствующего субъекта к получению такого заказа.3

Практика показала, что электронный аукцион – один из самых популярных способов совершения закупки. Однако это связано, скорее, с обязанностью заказчика, а не с его желанием.

Отметим, что законодатели пытаются установить оптимальные, комфортные правила организации и проведения электронного аукциона. Ведь электронный аукцион способен объединить между собой поставщиков, подрядчиков и заказчиков независимо от их территориального расположения.

Однако сейчас интеграционные процессы приостановлены из-за присоединения к России Крыма и Севастополя. Новые участники контрактной системы не успевают подготовиться к госзакупкам в полной мере. Поэтому вступление в силу ряда норм Закона о контрактной системе перенесено на более поздние сроки. К примеру, заказчики будут обязаны составлять планы и планы-графики с 2016 года, а обязательность общественного обсуждения отложена до 2017 года.4

Актуальность данной темы связана с возрастающим вниманием законодательной и исполнительной власти Российской Федерации к организации размещения заказов на закупку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, контролю за соблюдением субъектами размещения заказа требования законодательства, а также динамичность развития законодательной базы в этой сфере.

Объект: правоотношения в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

Предмет: аукцион как способ размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

Цель: анализ норм законодательства, регламентирующего размещение заказа на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд путем проведения аукциона.

Задачи:

1) Рассмотреть торги как форму размещения государственного и муниципального заказа.

2) Выделить и описать актуальные проблемы правового регулирования поставки для государственных и муниципальных нужд.

3) Раскрыть процедуру проведения электронного аукциона. 

4) Изучить особенности и последствия признания электронного аукциона несостоявшимся.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА  ТОРГОВ В СИСТЕМЕ ГОСУДАРСТВЕННЫХ И МУНИЦИПАЛЬНЫХ НУЖД. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

1.1. Торги как форма размещения государственного и муниципального заказа.

С 1 января 2014 года вступил в силу Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ). Данный закон предусматривает не только новые возможности выбора поставщика (которые стали разнообразнее), но и правила планирования, аудита и мониторинга, а также исполнения контракта.5

Участником закупок может быть любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения его капитала, или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя. Закон № 44-ФЗ не предусматривает участие группы юридических лиц, например, простого товарищества, но не запрещает привлечение соисполнителей (субподрядчиков). При этом участник закупки должен соответствовать ряду требований, которые обязана проверить комиссия заказчика при рассмотрении его заявки.

Если все требования к участнику госзакупок соблюдены, можно приступать к поиску тендера. Существует два наиболее распространенных способа для поиска закупки. Первый – с помощью официального портала для поиска информации о размещении заказов. Самостоятельно просматривать все имеющиеся заказы очень трудоемко, поскольку их количество растет ежечасно. Использование ключевых слов заведомо обрекает поставщика на пропуск тендеров, в названии которых ключевое слово отсутствует. Наивно полагать, что тендер на поставку строительных материалов непременно будет содержать слово «обои», «клей» или «гипсокартон». Пока официальный портал для поиска информации о размещении заказов находится лишь в стадии разработки, поэтому многие из предусмотренных законом возможностей еще не реализованы, а некоторые элементы системы должны заработать только в 2017 году. Кроме того, из-за большого количества посетителей он нередко бывает перегружен.

Второй вариант, более удобный, но требующий некоторых материальных затрат – использование информационно-аналитических систем (например, системы Тендеры.Ру, Seldon, МЭЛТОР и другие), которые позволяют в режиме реального времени отслеживать не только информацию о всех государственных закупках, но и о потребностях государственных корпораций, а также всех коммерческих заказчиков.

Следующим шагом является получение электронной подписи.6 Электронная подпись необходима на всех этапах участия в электронном аукционе, начиная с момента аккредитации на электронной торговой площадке и заканчивая подписанием государственного контракта. Электронный файл, заверенный электронной подписью, имеет такую же юридическую силу, как подпись исполнительного органа компании и печать на бумажном носителе. Срок выдачи электронной цифровой подписи составит три дня, срок действия – один год, по истечении которого необходимо получить новую электронную подпись для дальнейшего участия в торгах.

Электронные аукционы проводятся на пяти федеральных торговых площадках: ЗАО «Сбербанк – Автоматизированная Система Торгов»; ОАО «Единая электронная площадка»; ЗАО «ММВБ – Информационные технологии»; ООО «Индексное агентство РТС»; ГУП «Агентство по государственному заказу, инвестиционной деятельности и межрегиональным связям Республики Татарстан». Для того чтобы иметь возможность принять участие в электронном аукционе, необходимо предварительно пройти аккредитацию, и для каждой площадки она своя.

Внешне эта процедура на каждом сайте выглядит по-разному, но в целом везде потребуется примерно одно и тоже.

Оператор электронной торговой площадки обязан аккредитовать участника размещения заказа в срок не более пяти рабочих дней со дня получения полного пакета документов. При аккредитации поставщику открывается счет, на который он перечисляет денежные средства, которые будут использоваться в качестве обеспечения его участия в электронных аукционах. При подаче заявки на участие в электронном аукционе электронная площадка блокирует на счету у поставщика сумму обеспечения, поэтому необходимо следить, чтобы денежных средств было достаточно.7

Закон № 44-ФЗ расширил перечень способов определения поставщика, используемых заказчиком, который можно условно разделить на две категории: 

1. Неконкурентные – закупки  у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

2. Конкурсные:

- конкурсы (открытый конкурс, конкурс  с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс);

- аукционы (аукцион в электронной  форме (электронный аукцион), закрытый  аукцион);

- запрос котировок;

- запрос предложений. 

При неконкурентных закупках заказчик осуществляет выбор поставщика на безальтернативной основе. Чаще всего поставщики сталкиваются с таким выбором, когда речь идет о:

1) заключении договора на сумму, не превышающую 100 тыс. руб. (заказчик вправе расходовать таким образом не более 5% своего закупочного бюджета и не более чем 50 млн руб. в год);

2) заключении договора с образовательными организациями и отдельными заказчиками на сумму, не превышающую 400 тыс. руб;

3) заключении контракта в случае, если не состоялась конкурентная закупочная процедура (при условии получения заказчиком надлежащего согласования).8

Для участия в торгах необходимо внимательно изучить закупочную документацию и проект контракта, проанализировать требования, предъявляемые к продукции и квалификации поставщика (если они установлены), выполнить технико-экономическое обоснование, то есть оценить предстоящие расходы (включая материальные, финансовые, интеллектуальные) и возможный размер прибыли. Очень часто документация содержит скрытые для новичка обязательства, и их своевременное выявление позволит застраховать себя от риска потери обеспечения. Например, участник размещения заказа вправе подать только одну заявку на участие в открытом аукционе в электронной форме. Таким образом, в случае обнаружения ошибки внесение изменений в заявку будет невозможно, и она подлежит отклонению. Поэтому необходимо заранее определиться, кто будет заниматься изучением документации и подготовкой заявки. 9

Пример из судебной практики.

В марте 2015 года в Вологодское УФАС России обратились ООО «БРЭСТ» и ООО «Синтез» с жалобами на аукционную комиссию Законодательного Собрания Вологодской области. Общества жаловались на то, что им было отказано в допуске к участию в электронном аукционе, так как первая часть заявки не содержала указания на наименование страны происхождения предлагаемого к поставке товара. Рассмотрев материалы дела, комиссия антимонопольного органа установила, что первая часть заявки ООО «БРЭСТ» в графе «наименование, производитель» и первая часть заявки ООО «Синтез» в графе «производитель» содержали сведения о стране происхождения товара.  Учитывая, что фактически необходимая информация в заявках была  указана, а в аукционной документацией каких-либо рекомендаций к изложению сведений с целью единообразного подхода к рассмотрению заявок не содержалось, комиссия антимонопольного органа вынесла решение о неправомерном отказе аукционной комиссии данным участникам в допуске к участию в электронном аукционе.

Вологодское УФАС России признало аукционную комиссию нарушившей часть 5 статьи 67 Закона 44-ФЗ и вынесло соответствующие решение и предписание.10

Законодательное Собрание Вологодской области оспорило данные выводы в Арбитражном суде. Суд первой инстанции оставил в силе решение и предписание Вологодского УФАС России.

Закон № 44-ФЗ более четко определяет требования к описанию закупаемой продукции (техническому заданию). Описание объекта закупки должно носить объективный характер. При необходимости могут быть указаны функциональные, технические, качественные и эксплуатационные характеристики объекта закупки. Во время его описания заказчик должен использовать стандартные показатели, условные обозначения и терминологию, установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании. Если заказчиком при описании объекта закупки не используются такие показатели, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, обозначений и терминологии.

Заказчик не должен устанавливать требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, кроме отдельных, предусмотренных законом случаев.

Также следует отметить, что документация о закупке должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемого товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.11

В соответствии с Законом № 44-ФЗ компания, победившая по всем конкурентным способам закупки, обязана предоставить от 5% до 30% начальной стоимости контракта в качестве обеспечения для исполнения контракта. В случае, если начальная (максимальная) цена контракта превышает 50 млн руб., заказчик обязан установить требование обеспечения исполнения контракта в размере от 10% до 30% начальной (максимальной) цены контракта, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса). Если аванс превышает 30% начальной (максимальной) цены контракта, размер обеспечения исполнения контракта устанавливается в размере аванса. Когда предложенная в заявке участника закупки цена снижена на 25% и более по отношению к начальной (максимальной) цене контракта, то к участнику закупки, с которым заключается контракт, применяются антидемпинговые меры (ст. 37 Закона № 44-ФЗ).

Контракт заключается после предоставления участником закупки обеспечения исполнения контракта. В случае же его непредоставления участник считается уклонившимся от заключения контракта и как следствие попадает в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года, в течение которых участие в госзакупках для него будет возможно только при условии, что заказчик не выдвинет требование об отсутствии поставщика в указанном реестре.

Предоставление обеспечения исполнения контракта является важной составляющей в целой цепочке действий, начиная от мониторинга тендеров и заканчивая заключением контракта.12

Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», который вступил в силу с 01.01.2014 г., содержит определение закупки для государственных и муниципальных нужд. Так, согласно ч. 3 ст. 3 указанного Закона «закупка товара, работы, услуги для обеспечения государственных или муниципальных нужд – совокупность действий, осуществляемых в установленном настоящим Федеральным законом порядке заказчиком и направленных на обеспечение государственных и муниципальных нужд. Закупка начинается с определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершается исполнением обязательств сторонами контракта».13

Таким образом, государственной закупкой необходимо называть процесс приобретения государством в лице уполномоченных органов для обеспечения государственных и муниципальных нужд товаров, работ и услуг любыми способами. При этом важным является факт использования приобретенных благ только для обеспечения потребностей государства, а не в коммерческих целях.

 

1.2. Актуальные проблемы правового регулирования совместных торгов в государственных и муниципальных закупках.

Федеральный закон № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 вступил в силу с 1 января 2014 года.

Между тем уже сейчас можно выделить некоторое количество проблемных вопросов, связанных со структурой и реализацией данного закона. При изучении данного федерального закона были выявлена проблемы, которые могут осложнить деятельность государственных заказчиков в процессе применения норм данного акта.

Первой выделенной проблемой, которая может повлечь неправильное понимание целей осуществления государственных закупок заказчиками, является отсутствие в законе понятий государственных и муниципальных нужд и нужд бюджетных учреждений. Соответственно, требуется внесение в Закон «О контрактной системе» данных определений.14

Вторая выделенная проблема касается статьи 18 Закона №44-ФЗ «Обоснование закупок», которая начала свое действие с первого января 2015 года. Данная норма обязывает государственного заказчика при формировании плана закупок производить обоснование объекта закупки, исходя из целей ее осуществления, которые определяются согласно статьи 13 данного Закона.15

К заказчикам п. 7 ст. 3 ФЗ «О контрактной системе» относятся государственный и муниципальный заказчик, а так же бюджетное учреждение.

П.1, 3 статьи 13 Закона «О контрактной системе» определяют цели совершения закупок. К таковым указанная норма относит:

- достижение целей и реализация мероприятий, которые предусматривают государственные программы РФ, программы субъектов РФ и муниципальные программы.

- выполнение полномочий и функций государственными органами РФ, органами управления внебюджетных фондов РФ, их территориальных подразделений, а так же муниципальных органов.

Как видно, в указанных нормах отсутствует такая цель осуществления закупок, как выполнение функций казенного или бюджетного учреждения. Потому, бюджетное или казенное учреждение при осуществлении закупок может обосновать их выполнение только основываясь на п. 1 и 2 статьи 13 данного Закона. Такое положение сильно осложнит процесс осуществления закупок указанными субъектами либо вообще сделает невозможным их осуществление.

Для решения данной проблемы необходимо дополнить ч. 3 ст. 13 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» еще одним пунктом, определяющим указанные цели: «выполнение функций бюджетного, казенного учреждения».16

Проблемные аспекты так же существуют и в процессе осуществления закупок. П. 6 ч. 1 ст. 31 44-ФЗ устанавливает требование, согласно которому информация об участниках закупок должна отсутствовать в едином реестре недобросовестных поставщиков. Данный пункт устанавливает это требование только в отношении юридических лиц и не содержит сведений о физическом лице, индивидуальном предпринимателе, что позволяет недобросовестным поставщикам – индивидуальным предпринимателям участвовать в закупках. В связи с этим, необходимо дополнить данный пункт сведениями о физическом лице – участнике закупок, в том числе и об индивидуальном предпринимателе.17

Пункт 2 ч. 1 ст. 31 Федерального закона «О контрактной системе» устанавливает требование о наличии правомочности участника закупок на заключение контракта. Статьи 51 и 66 44-ФЗ обязывают участника закупок в заявке предоставлять документы, которые подтверждают его соответствие указанному требованию. При всем этом законом не определены виды документов, которыми может быть подтверждена правомочность участника закупок. Эта проблема создает неоправданно широкие полномочия комиссии государственного заказчика в процессе принятия решения о соответствии участника указанному требованию. Таким образом, в законе необходимо указать перечень документов, которые могут являться подтверждением правомочности участника закупок на заключение государственного контракта.

Согласно части 5 статьи 77 ФЗ «О контрактной системе» те заявки, которые поданы после окончания установленного срока, указанного в извещении о проведении запроса котировок, не подлежат рассмотрению и возвращаются подавшим их лицам в тот же день. При этом согласно части 3 указанной статьи в конверте с заявкой должны обязательно содержаться данные о лице, которое подало данную заявку.

При этом неясным остается вопрос о том, как будет возвращаться заявка, если в ней все таки отсутствует информация об участнике. Для решения указанной проблемы предлагается внести изменения в часть 5 статьи 77 ФЗ «О контрактной системе», согласно которым заказчик бы получил право вскрывать такие заявки, если на конверте отсутствуют данные о подавшем его лице.18

В статье 89 ФЗ «О контрактной системе», если в результате рассмотрения заявок на участие в закрытом аукционе было отказано в допуске к торгам всем его участникам, подавшим заявки, либо был выбран только один участник, то такой аукцион должен быть признан несостоявшимся. В пункте 9 данной статьи говорится о том, что в таком случае контракт должен быть заключен с единственным поставщиком согласно ст. 93 44-ФЗ. В этом случае контракт заключается по той цене, которую предложил поставщик. По нашему мнению, необходимо дополнить пункт 24 части 1 статьи 93 после слов «по цене, предложенной участником закупки» словами «(при его наличии)».19

Необходимо установить обязательность проведения экспертизы при расторжении контракта по такому основанию как «невозможность исполнения», так как это оценочная категория. Необходимо подумать над страховочными механизмами при реализации следующей схемы: с предпринимателем намеренно расторгается контракт с целью включения в реестр недобросовестных поставщиков и снятия его с другого, более важного конкурса.20

При разработке типовых форм контрактов по поставке товаров для государственных нужд можно столкнуться со следующей проблемой. 44-ФЗ как и 94-ФЗ содержат отсылочную норму к Гражданскому кодексу РФ. Часть 3 статьи 450 ГК допускает одностороннее расторжение контракта. Но есть и специальная норма – статья 525, указывающая, что к отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки только в части статей 506 – 522, а односторонний отказ при поставке регулируется статьей 523 Кодекса. Положения об одностороннем отказе при поставке не распространяются на государственные нужды и применение данных положений недопустимо.

Необходимо предусмотреть механизмы административной ответственности для самих заказчиков при недобросовестном расторжении контракта в одностороннем порядке.21

Таким образом, в настоящее время достаточно много положений Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» являются проблематичными и вызывают сомнения в возможности их реализации на практике. Некоторые нормы данного закона необходимо дополнить новыми положениями, некоторые – исключить совсем. Так же обратить внимание на то, что некоторые нормы рассматриваемого закона противоречат положениям Гражданского кодекса и не могут быть применены в принципе.

 

 

  

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. РАЗМЕЩЕНИЕ ЗАКАЗА НА ПОСТАВКУ ТОВАРОВ ДЛЯ ГОСУДАРСТВЕННЫХ И МУНИЦИПАЛЬНЫХ НУЖД ПУТЕМ ПРОВЕДЕНИЯ АУКЦИОНА

2.1. Процедура проведения электронного аукциона.

Понятие открытого аукциона в электронной форме содержалось в Федеральном законе от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ, который утратил силу с 1 января 2014 года. Федеральный закон от 5 апреля 2014 г. № 44-ФЗ (далее – Закон № 44-ФЗ) делит аукционы на электронный и закрытый. В части 1 статьи 448 Гражданского кодекса РФ указывается, что аукционы могут быть открытыми и закрытыми. Таким образом, электронный аукцион вполне можно называть открытым, как, например, в письме Федерального казначейства от 23 июля 2014 г. № 42-5.2-17/19.22

Электронный аукцион – один из конкурентных способов определения контрагента при закупке товаров (работ, услуг) за счет бюджетных средств. Согласно статьям 24 и 59 Закона № 44-ФЗ характерные черты проведения открытого аукциона таковы:

1) торги проводятся на электронной площадке и обеспечиваются оператором указанной электронной площадки;

2) информация о закупке публикуется в единой информационной системе и доступна неограниченному кругу лиц;

3)  победителем аукциона объявляется участник, который предложил минимальную цену на закупаемые товары (работы, услуги).

Согласно части 2 статьи 59 Закона № 44-ФЗ электронный аукцион проводится при закупке товаров (работ, услуг), которые предусмотрены Перечнем, утвержденным распоряжением Правительства РФ от 31 октября 2013 г. № 2019-р. Указанный перечень включает в себя более 50 наименований видов экономической деятельности. На территории субъектов РФ действуют также дополнительные перечни, утвержденные высшим органом исполнительной власти субъекта РФ. В региональных перечнях также отражены те объекты закупки, для приобретения которых необходимо проведение электронного аукциона. В отдельных случаях не вошедшие в правительственный и региональный перечни товары (работы, услуги) также можно закупать способом электронного аукциона (ч. 3 ст. 59 Закона № 44-ФЗ).