Банкротство. 11

Содержание:

1. Введение – 3-4
2. Основная  часть:

1. Правовое  регулирование  несостоятельности  (банкротства) – 5-7

1.1 Предупреждение  банкротства – 8-9

1.2 разбирательство   дел  о  банкротстве  в  арбитражном  суде – 10-14

2. Наблюдение – 14-19

3. Финансовое  оздоровление – 19-20

3.1 Управление  предприятием – должником   в ходе  финансового  оздоровления – 20-23

4. Внешнее   управление – 24-27

4.1 План внешнего  управления – 28-35

5. Конкурсное  производство – 35-41

5.1 Продажа   имущества  должника – 42-43

6. Мировое  соглашение – 43-46

7. Иные виды  банкротства - 46

7.1 Фиктивное  банкротство – 46-48

7.2  Преднамеренное  банкротство - 48-49

3. Заключение – 50-51
4. Список  литературы - 52

ВВЕДЕНИЕ

Термин антикризисное  управление   стал  одним  из  самых  «популярных»  терминов  в  деловой  жизни  России. Однако  его  содержание  расплывчато.  В  литературе  не   фиксируется  признаки  различия  антикризисного  и  обычного  управления.  Внимание, как  правило,  акцентируют  не  на  «лечении»  кризиса,  а  на  мерах  по  его  недопущению и  механизме  банкротства.

В  жизни  предприятия  кризисы  или  угроза  кризисов -  постоянное  явление.  Кризис – это  крайнее  обострение  противоречий  в  социально-экономической  системе (организации), угрожающее  ее  жизнестойкости  в  окружающей  среде.

Кризис, как  первая  важнейшая  фаза  экономического  цикла,  имеет различные  черты. Одна из  таких  черт  есть банкротство (несостоятельность) и  крах фирм.

В любой цивилизованной стране с развитой экономической  системой одним из основных элементов механизма правового регулирования рыночных отношений является законодательство о несостоятельности (банкротстве).

Само  понятие  банкротство – это,  неплатежеспособность  предприятия,  имеющая  или  приобретающая  устойчивый  характер,  признанная  хозяйственным  судом  или  правомерно  объявленная  должником  в  соответствии  с  законодательством.

Я выбрала  эту тему, так  как  в условиях современной финансовой политики процедуры несостоятельности (банкротства) принадлежат к числу важнейших средств антикризисного управления развитием экономической ситуации как на уровне Российской Федерации и ее субъектов, так и на уровне муниципальных образований. Банкротство нежизнеспособных организаций способствует отбору хозяйствующих субъектов, наиболее приспособленных к деятельности в рыночных условиях. Что еще более важно, процедуры банкротства позволяют использовать самые эффективные способы управления «больными», то  есть финансово неблагополучными, организациями.

Основной  целью  хозяйственной  деятельности  любой  коммерческой  организации  является  получение  прибыли. Однако  в  погоне  за  высокими  прибылями  или  под  влиянием  различных  внешних  и внутренних  факторов  можно  оказаться  в  состоянии,  когда  долгов  больше,  чем  имущества.  Поэтому в условиях  рыночной  экономики большую роль  в защите  прав  и интересов юридических и физических  лиц играет  такой инструмент,  как банкротство несостоятельного  должника,  позволяющий восстановить  нарушенные  права кредиторов, либо  помочь  выйти должнику  из  кризиса.

В  этой  работе  я  хочу  рассказать о: понятии и  признаках  банкротства; правовом  регулировании несостоятельности (банкротства); процедурах банкротства предприятия, которые являются  важными составляющими несостоятельного  предприятия.

1. Правовое  регулирование  несостоятельности (банкротства)

Правовое  регулирование несостоятельности (банкротства) имеет давнюю историю, связанную с поведением средневековых итальянских торговцев-«ломбардцев» (ростовщиков, менял, банкиров), которые по традиции ломали скамью, на которой они сидели в торговом зале, символизируя прекращение платежей, что и нашло свое отражение в термине «банкротство» (от ит. banco — скамья и rotto — сломанный).

Позднее данный термин стал применяться более широко, и в настоящее время Федеральным законом о несостоятельности предусмотрена возможность объявления банкротом как юридического, так и физического лица.

Исторически сложилось так, что под несостоятельностью понималась удостоверенная судом абсолютная неплатежеспособность должника. При этом в большинстве стран синоним слова «несостоятельность» — термин «банкротство» — применяется для описания уголовно-правовой стороны несостоятельности, инкорпорирован в уголовные кодексы и используется только по отношению к физическим лицам.

Правовыми  актами  о  «банкротстве»,  является    нормативные  документы  и  законы. Основным  юридическим  документом,  регламентирующим  вопросы  банкротства,  является № 127 - Федеральный  закон  «О несостоятельности  (банкротстве)», вступивший  в  действие  с  1  марта  1998 г.  и  расширенный  26  октября  2002 г.

Кроме  того,  процедуры  банкротства  регулируются:

- гражданским   кодексом  РФ (ч.  1   от  30  ноября  1994 г. № 51 – ФЗ, 4.2 –  от 26 января 1996 г. № 14 - ФЗ);

- Арбитражным  процессуальным  кодексом  РФ  от  24  июля  2002 г.  № 95 –  ФЗ (введен  в  действие  с  1  сентября 2002 г.);

- Трудовым  кодексом  РФ  от  30  декабря  2001 г.  № 197 – ФЗ;

- Уголовным   кодексом  РФ  от  13  июня  1996 г. № 63 – ФЗ;

- Федеральным  законом  «Об  особенностях  несостоятельности (банкротства) субъектов  естественных  монополий  топливно – энергетического  комплекса» от  24  июня  1999 г. № 122 – ФЗ (действовал  до  1 января  2005 г.,  после  чего  вступил  в  действие   закон  о  банкротстве  «Банкротство  субъектов  естественных  монополий»);

- Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ.

Несмотря  на то, что в российском гражданском законодательстве термины «несостоятельность» и «банкротство» используются как синонимы, следует отметить, что в Уголовном кодексе Российской Федерации предусмотрено использование только термина «банкротство» (фиктивное, умышленное). Кроме того, данный термин вообще чаще используется в нормативных актах Российской Федерации.

В соответствии с законом о банкротстве  несостоятельность (банкротство)— это признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей¹.

Из законодательства о банкротстве вытекают следующие  положения:

1. Должник может быть признан банкротом только на основании решения арбитражного суда или объявить себя банкротом сам (в случае добровольной ликвидации).
2. Критерием несостоятельности должника является его неплатежеспособность, когда должник не может полностью расплатиться по своим долгам. Причем закон не делает различия между задолженностью перед кредиторами по уплате обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды и задолженностью перед кредиторами по другим обязательствам.

Признаками  банкротства являются:

• неспособность должника удовлетворить требования кредиторов в течение 3 месяцев со дня наступления сроков их исполнения; в течение одного месяца для кредитных организаций; в течение 6 месяцев для субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса и для стратегических предприятий и организаций;
• сумма задолженности (за исключением начисленных штрафов и пеней) на день обращения в суд должна быть не менее:100 тыс. руб. (по закону о банкротстве 1998 г. — 500 минимальных размеров оплаты труда — МРОТ) для юридического лица;
• 10 тыс. руб. (по закону о банкротстве 1998 г. — 100 МРОТ) для гражданина; а также сумма обязательств должника-гражданина должна быть больше стоимости принадлежащего ему имущества;
• 50 тыс. МРОТ для субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса, а также сумма задолженности должна превышать балансовую стоимость имущества должника, в том числе  права требования (с 1 января 2005 г, — 500 тыс. руб.);

• независимо от размера кредиторской задолженности при банкротстве отсутствующего должника;

• не менее 1000 М РОТ для кредитной организации.

Процедуры банкротства можно разделить на внесудебные (добровольные) и судебные, осуществляемые в рамках судебного процесса, К внесудебным процедурам относятся: досудебная санация и иные меры по предупреждению банкротства; к судебным процедурам, осуществляемым в рамках судебного процесса, — наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение.

Судебное разбирательство  может быть начато по заявлению, как самого должника, так и конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

Конкурсное  производство приводит к ликвидации организации, все остальные процедуры — к ее финансовому оздоровлению и, в конечном счете, к нормальному состоянию. Таким образом, процесс по делу о банкротстве не всегда завершается ликвидацией организации-должника.

Законом о  банкротстве 2002г. предусмотрено проведение мер по предупреждению банкротства организаций (ст. 30) и досудебной                         санации    (ст. 31).

Учредители (участники) должника, собственник имущества должника — унитарного предприятия, федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления обязаны принимать меры по предупреждению банкротства организаций.

До момента  подачи заявления о признании должника банкротом меры по его финансовому оздоровлению могут принимать не только учредители (участники), собственники имущества, но и кредиторы и иные лица на основании соглашения с должником.

Под досудебной санацией понимаются меры по восстановлению платежеспособности должника, применяемые собственником имущества должника — унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, его кредиторами и иными лицами в целях предупреждения банкротства.

Досудебная  санация осуществляется в форме предоставления финансовой помощи должнику в размере, достаточном для погашения денежных обязательств и обязательных платежей и восстановления платежеспособности должника — предприятия.

В законе не регламентируются ни порядок, ни сроки, ни ответственность участников процедуры, ни контроль за проведением процедуры досудебной санации. Фактически все эти меры осуществляются в рамках антикризисного управления, т.е. управления, направленного на вывод предприятия из кризисного состояния и на предотвращение появления такого состояния. Основными этапами антикризисного управления являются разработка бизнес - плана финансового оздоровления на основе оценки и диагностика финансового состояния фирмы, а также выбор и реализация антикризисных процедур.

Одним из основных способов, используемых для выхода предприятия из кризиса, является его реорганизация (таблица 1).

Еще одной  из форм, используемых в целях оздоровления предприятия и недопущения его банкротства, является доверительное управление. По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление. По этому договору доверительный управляющий обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или другого лица, указанного учредителем управления (выгодоприобретателем).

Таблица 1.    Формы реорганизации

1.2 Разбирательство дел о банкротстве в арбитражном суде

Дела о  банкротстве находятся в компетенции арбитражного суда. Арбитражные суды рассматривают дела о банкротстве юридических лиц и граждан по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

С 1 сентября 2002 г. вступил в действие новый  Арбитражный процессуальный кодекс № 95-ФЗ от 24 июля 2002 г., в который включена гл. 28 «Рассмотрение дел о несостоятельности (банкротстве)».

Вынесенные  определения суда, обжалование которых предусмотрено законодательством, могут быть обжалованы в арбитражном суде апелляционной инстанции в течение 10 дней со дня их вынесения.

Рассмотрение  дел о несостоятельности производится по месту нахождения должника — юридического лица или по месту жительства гражданина.

Особенностью  процесса банкротства является то, что в нем отсутствуют истец и ответчик, а есть только заявитель, которым может быть должник, конкурсный кредитор или уполномоченные органы.

От имени  должника выступает руководитель должника — юридического лица или арбитражный управляющий (в соответствии с законодательством) и должник-гражданин соответственно.

Руководитель  юридического лица управляет должником  до суда и во время процедур наблюдения и финансового оздоровления. Во время этих двух процедур его функции ограничены, действия контролируются управляющим, назначенным арбитражным судом. Во время конкурсного производства и внешнего управления функции по управлению переходят к арбитражному (конкурсному или внешнему) управляющему. После заключения мирового соглашения и при благополучном для предприятия исходе финансового оздоровления и внешнего управления руководство организацией вновь переходит к его руководителю, прежнему или вновь назначенному.

От имени  собственника имущества, учредителей, участников должника в процессе может участвовать их представитель.

В качестве арбитражного управляющего арбитражным судом  может быть назначено физическое лицо, зарегистрированное как индивидуальный  предприниматель,  обладающее специальными знаниями и опытом работы. В законе о банкротстве подробно изложены права и обязанности арбитражного управляющего.

Возможны  случаи, когда деятельность арбитражного управляющего приводит к убыткам. В связи с этим новый закон о банкротстве в качестве финансового обеспечения ответственности арбитражного управляющего обязует его заключить договор страхования ответственности на срок не менее чем год с его обязательным последующим возобновлением на тот же срок в сумме не менее 3 млн. руб. в год. Оплата услуг арбитражного управляющего производится в виде вознаграждения, ежемесячный размер которого определяется собранием  кредиторов и утверждается арбитражным судом. Его размер, как правило, приблизительно равен размеру заработной платы руководителя организации должника и не может составлять менее 10 тыс. руб. Вознаграждение выплачивается за счет имущества должника вне очереди.

При возбуждении  дела о банкротстве не делается различия между задолженностью в бюджет и внебюджетные фонды и задолженностью другим кредиторам (поставщикам и подрядчикам, персоналу по оплате труда), поскольку с заявлением в суд могут обращаться как кредиторы, так и налоговые органы, и органы государственных внебюджетных фондов. Однако в процессе судебного разбирательства не все кредиторы оказываются в равных условиях.

Во-первых, закон  о банкротстве делит всю задолженность  на денежные обязательства кредиторам и на обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды.

Во-вторых, в  соответствии с законом о банкротстве, во время конкурсного производства кредиторы делятся на несколько очередей, согласно которым и происходит удовлетворение их требований при ликвидации предприятия-должника.

Логично было бы предположить, что с точки зрения государства, прежде всего, необходимо расплатиться по обязательным платежам. Однако законодатели поставили на первое место социальный аспект: в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми юридическое лицо несет ответственность за вред, причиненный их жизни и здоровью, а во вторую — задолженность по оплате труда работникам, выплата вознаграждения по авторским договорам.

Участвующие в деле о банкротстве конкурсные кредиторы — это кредиторы подснежным обязательствам, за исключением граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, а также учредителей (участников) должника — юридического лица по обязательствам, вытекающим из такого участия.

Интересы  всех кредиторов в процессе осуществления  процедур банкротства представляют собрание кредиторов и комитет кредиторов (ст. 12 закона о банкротстве).

Закон о банкротстве разделяет собрания кредиторов на первое собрание кредиторов и остальные собрания, так как первому собранию присущи определенные особенности.

Производство  по делу о банкротстве возбуждается арбитражным судом на основании заявления о признании должника банкротом, поданного лицом, имеющим право на обращение в арбитражный суд в соответствии с законом о банкротстве, при наличии признаков банкротства.

После принятия заявления о признании должника несостоятельным арбитражный суд решает вопрос о возможности возбуждения производства по делу.

Заявление о  рассмотрении признания несостоятельности  могут подавать как должник, так  и конкурсный кредитор, а также  уполномоченные органы.

Заявление подается в письменной форме, но в зависимости от того, кто является заявителем, закон устанавливает различный порядок оформления заявления.

Заявление должника должно быть подписано руководителем  должника — юридического лица или лицом, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на подачу такого заявления, а также представителем должника, если такое полномочие прямо предусмотрено в доверенности представителя. Заявитель-гражданин должен подписать заявление и представить перечень сведений об обязательствах, не связанных с предпринимательской деятельностью (это могут быть как обязательства, носящие личный характер, так и не являющиеся таковыми). Заявление кредитора может быть подписано не только руководителем кредитора, но и его представителем.

Должнику  необходимо направить копии заявления  кредиторам и иным лицам, участвующим в деле.

Заявитель-гражданин, являющийся должником, обязан подписать заявление и представить перечень сведений об обязательствах, не связанных с предпринимательской деятельностью (это могут быть как обязательства, носящие личный характер, так и не являющиеся таковыми).

При отсутствии какого-либо из документов, представление  которого является обязательным, арбитражный суд возвращает заявление о признании несостоятельности.

Заявление может  быть основано на объединенной задолженности по различным обязательствам. Тогда заявление подписывается кредиторами, объединившими свои требования. Если объединения не произойдет, то один из кредиторов будет выступать заявителем, а остальные — конкурсными кредиторами.

В случае обращения  в суд конкурсного кредитора  или уполномоченного органа с заявлением о признании должника несостоятельным копия этого заявления направляется должнику. После принятия заявления арбитражным судом у должника появляется право в течение 5 дней со дня получения определения суда о принятии заявления предоставить отзыв на заявление кредитора.

Отзыв должника должен быть направлен в арбитражный  суд и заявителю. Однако отсутствие отзыва не препятствует рассмотрению дела.

По результатам  рассмотрения дела о банкротстве  арбитражный суд принимает один из следующих актов:

1. Решение:

•о признании  должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

• об отказе в признании должника банкротом,

2.  Определение:

•о введении финансового оздоровления;

• о введении внешнего управления;
• о прекращении производства по делу о банкротстве;

•об оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения;

• об утверждении мирового соглашения.

Решение арбитражный суд выносит в случае необходимости ликвидации признания должника банкротом либо открытия конкурсного производства, а также в случае отсутствия оснований для объявления должника несостоятельным (решение об отказе в признании должника банкротом).

Определение выносится арбитражным судом, если есть решение собрания кредиторов о проведении внешнего управления или финансового оздоровления, а также, если восстановлена платежеспособность в результате проведенных мероприятий внешнего управления либо заключения мирового соглашения кредиторов с должником (определение о прекращении производства по делу о банкротстве).²

2.  Наблюдение

На стадии наблюдения, принимается решение о дальнейшей судьбе должника. Таким образом, наблюдение является подготовительной процедурой, а необходимость ее использования связана с тем, что, прежде чем ликвидировать или оздоравливать предприятие, ему надо дать время на осуществление сбора необходимой документации, оповещение заинтересованных лиц и подготовку решения на основе анализа финансового состояния.

В отличие  от таких процедур банкротства, как  финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение, которые применяются в делах о банкротстве не всегда, наблюдение является обязательной процедурой.

При определении  арбитражного суда о введении наблюдения должны содержаться указания на:

• признание требований заявителя обоснованными и необходимость введения наблюдения;

• утверждение временного управляющего;

• размер вознаграждения временного управляющего и источник его выплаты.

Определение о введении наблюдения и определение  об утверждении временного управляющего подлежат немедленному исполнению и могут быть обжалованы, что не приостанавливает их исполнение.

Введение  наблюдения не является основанием для отстранения руководителя должника и прекращения деятельности иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять свои полномочия с определенными ограничениями. С введением наблюдения в деле о банкротстве появляется особая фигура — временный управляющий, который утверждается арбитражным судом и действует параллельно с руководством должника.

Есть решения, которые не могут принимать ни органы управления должника, ни временный управляющий. К ним относятся решения о:

• реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации организации-должника;

•      создании юридических лиц или участии в иных юридических лицах;
•      создании филиалов и представительств;
•      выплате дивидендов или распределении прибыли между его учредителями (участниками);
•       размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций (уставный капитал может быть увеличен за счет дополнительных вкладов учредителей);
•       выходе из состава участников должника — юридического лица, приобретении у акционеров ранее выпущенных акций;
•      участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц.

С момента  введения наблюдения любые ограничения  по распоряжению имуществом должника, в том числе аресты имущества должника, могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве.³

Временный управляющий, как и другие арбитражные управляющие, утверждается арбитражным судом.

Деятельность  временного управляющего осуществляется по двум основным направлениям:

• контроль за действиями руководства должника (в том числе обеспечение сохранности имущества неплатежеспособного предприятия);

• изучение финансового состояния должника с целью определения возможности и целесообразности оздоровления или ликвидации должника, а также сбор информации о кредиторах.

Если руководителем организации-должника не принимаются необходимые меры по обеспечению сохранности имущества должника, чинятся препятствия временному управляющему при исполнении его обязанностей или допускаются иные нарушения требований законодательства Российской Федерации, то арбитражный суд вправе отстранить руководителя должника от должности. В этих случаях исполнение обязанностей руководителя возлагается на временного управляющего.

В целях защиты интересов-кредиторов и сохранения имущества должника закон о банкротстве наделяет временного управляющего широким кругом прав и обязанностей. Так, временный управляющий имеет право получать любую, в том числе и конфиденциальную, информацию о деятельности организации - должника, которую ему обязано предоставить руководство (таблица 2).

По окончании наблюдения временный управляющий представляет в арбитражный суд отчет о своей деятельности, в который включаются сведения о финансовом состоянии должника и предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника.⁴