Особенности международного контракта франчайзинга напитка Coca-Cola из США

Министерство  образования и науки РФ

Федеральное государственное бюджетное образовательное  учреждение

высшего профессионального образования

«Восточно-Сибирский  государственный университет технологий и управления»

(ФГБОУ  ВПО «ВСГУТУ») 

Кафедра: Таможенное дело и международное  право 
 

КУРСОВАЯ  РАБОТА 

по дисциплине: «Контракты в международной торговле» 
 
 

на тему: Особенности международного контракта  франчайзинга напитка Coca-Cola из США 
 
 
 

Выполнил: студент 5 курса

597-1 г.  Разуваев А. 

Проверил: к.э.н,  ст. преподаватель, Ентаев М.А.  

___________ «___»  _____ 2011 г.

отметка о допуске к защите дата допуска 

___________ «___»  _____ 2011г.

оценка  по защите   дата защиты 
 
 
 

Улан-Удэ, 2011 г.

    Содержание

   Введение……………………………………………………………………… 3

   Глава 1. Теоретические аспекты применения договора коммерческой концессии (франчайзинга)

   1.1. Понятие и место договора коммерческой концессии (франчайзинга) в системе гражданско-правовых договоров……………………………………. 5

   1.2. Правовые основы договора коммерческой концессии (франчайзинга)………………………………………………………………….. 16

Глава 2. Анализ эффективности использования международного контракта франчайзинга напитка Coca-Cola из США в РФ 

   2.1.   Анализ использования бренда напитка «Coca-Cola» на мировом рынке……………………………………………………………………………. 24

   2.2.   Оценка экономической эффективности применения внешнеторговой сделки франчайзинга напитка Coca-Cola из США в РФ…………….…………………………………………………………………. 29

   Заключение………………………………………………………………… 32

   Список  использованных источников……………………………………… 34

   Приложение………………………………………………...………………. 36

   Введение 

   Коммерческая  концессия (франчайзинг), являющаяся новейшим явлением в системе частного права, вызванным к жизни кардинальными социально-экономическими, общественно-политическими и демократическими преобразованиями, происходящими на рубеже XX и XXI столетий. Советская формация развития гражданского права в силу естественных причин не только не нуждалась в данном правовом институте, но и не обнаруживала каких-либо предпосылок к его востребованности в условиях планово-распределительной экономики. Немногим более чем десятилетняя отечественная история института коммерческой концессии, тем не менее, доказавшая широкое применение в условиях стремительно и интенсивно развивающегося российского рыночного оборота поставила данный институт в ряд исследований как одного из приоритетных направлений российской цивилистики.

   Институт  коммерческой концессии (франчайзинга) стремительно развивается под влиянием достижений европейского континентального и англо-американского права, отечественная  модель правовой регламентации коммерческой концессии (франчайзинга) продолжает достаточно быстро эволюционировать.

   Объектом  курсовой работы являются гражданско-правовые отношения, складывающиеся в процессе заключения, изменения и расторжения договора коммерческой концессии (франчайзинга).

   Предмет включает в себя франчайзинг напитка Coca-Cola из США. 

   Цель  данной курсовой работы заключается  в выделении особенностей внешнеторгового  контракта франчайзинга напитка  Coca-Cola из США.

   Исходя  из поставленной цели, можно выделить следующие задачи:

   - изучение договора коммерческой концессии (франчайзинга) в системе гражданско-правовых договоров;

   - выделение квалификации предмета договора коммерческой концессии (франчайзинга);

   - проведение анализа использования бренда напитка «Coca-Cola» на мировом рынке;

   - оценка экономической эффективности внешнеторговой сделки франчайзинга.

   Структура, объем, и содержание курсовой работы определяются ее целью и задачами исследования. Курсовая работа состоит  из введения, двух глав, заключения, списка литературы и приложения. Во введении раскрывается актуальность данной работы, цель написания курсовой работы, объект исследования, также указывается, что выступает в качестве предмета внешнеторговой сделки. В первой главе рассматриваются общие положения о контракте франчайзинга, в том числе правовые аспекты его применения. Во второй главе – анализ бренда «Coca-Cola» и эффективность заключения контракта франчайзинга напитка «Coca-Cola» из США.

             Приложение состоит из договора  франчайзинга на русском и английском языках.

   Глава 1. Теоретические аспекты применения договора коммерческой концессии (франчайзинга)

   1.1. Понятие и место  договора коммерческой  концессии (франчайзинга) в системе гражданско-правовых  договоров 

   Договор коммерческой концессии предусматривает  использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг)¹.

   Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

   К договору коммерческой концессии соответственно применяются правила о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям настоящей главы и существу договора коммерческой концессии.

   Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.

   Договор коммерческой концессии подлежит государственной  регистрации в Федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатент). При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

   Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование  предоставленного ему комплекса  исключительных прав или части этого  комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

   Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

   Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии.

   Если  иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

   Пользователь  несет субсидиарную ответственность  за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

   К договору коммерческой субконцессии применяются  предусмотренные Гражданским кодексом РФ правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии².

   Вознаграждение  по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

   Правообладатель обязан передать пользователю техническую  и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

   Если  договором коммерческой концессии  не предусмотрено иное, правообладатель обязан³:

   - обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии;

   - оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

   - контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

   С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:

   - использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;

   - обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

   - соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

   - оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

   - не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

   - предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

   - информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

   Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности могут быть предусмотрены⁴:

   - обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

   - обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

   - отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

   - обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

   Ограничительные условия могут быть признаны недействительными  по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

   Являются  ничтожными такие условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:

• правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;
• пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

   Правообладатель несет субсидиарную ответственность  по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.

   По  требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

   Пользователь, надлежащим образом исполнявший  свои обязанности, имеет по истечении срока договора коммерческой концессии право на заключение договора на новый срок на тех же условиях⁵.

   Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае, если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора.

   Договор коммерческой концессии может быть изменен в соответствии с правилами Гражданского Кодекса РФ.

   Изменение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в порядке, установленным Гражданским Кодексом РФ.

   Каждая  из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

   Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в порядке, установленным Гражданским кодексом Российской Федерации.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю  права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.

   При объявлении правообладателя или  пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии  прекращается.

   Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

   В случае смерти правообладателя его  права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

   Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

   Итак, для составления договора коммерческой концессии необходимо:

• Минимальный и (или) максимальный объем использования;
• Территория использования исключительных прав;
• Срок действия договора;
• Вознаграждение по договору может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором;
• Предоставление пользователю права использования комплекса исключительных прав с сохранением за правообладателем права выдачи концессий другим лицам (неисключительная концессия);
• Предоставление пользователю права использования комплекса исключительных прав без сохранения за правообладателем права выдачи концессий другим лицам (исключительная концессия). Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, концессия предполагается (неисключительной);
• В договоре можно предусмотреть право пользователя разрешать использование комплекса исключительных прав или их части (субконцессия), переданных по договору коммерческой концессии, другим лицам либо «запретить такое использование».

   Под объектом правоотношений коммерческой концессии следует понимать совокупность прав, которая персонифицирует франчайзинг  в качестве правоотношения. Сложный  характер данного правоотношения свидетельствует  о комплексности договора франчайзинга. Комплексный характер объекта правоотношений коммерческой концессии проявляется  в следующих признаках:

   - множественности элементов;

   - неделимости сложного объекта;

   - единства целевого назначения элементов, составляющих объект правоотношений коммерческой концессии (франчайзинговых правоотношений).

   Комплексность объекта проявляется в комплексности предмета, то есть поведении субъектов договора коммерческой концессии (франчайзинга) и действий, которые составляют содержание различных прав, входящих в объект франчайзинговых правоотношений.

   По  договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется  предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

   Поскольку ГК РФ не содержит легальной дефиниции  правообладателя (франчайзера), пользователя (франчайзи), субправообладателя (субфранчайзера) и субпользователя (суб-франчайзи), рассматриваемые субъекты были определены на основе авторского толкования норм статей 1027 и 1029 ГК РФ.

   Правообладателем  является коммерческая организация  или гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, которые обладают комплексом исключительных прав, в том числе на товарный знак и (или) знак обслуживания, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау), деловой репутацией и коммерческим опытом, использование которых он разрешает пользователю за вознаграждение на срок или без указания срока  по договору коммерческой концессии.

   Пользователем следует признать коммерческую организацию  либо индивидуального предпринимателя, которым предоставляется право  использования комплекса исключительных прав правообладателя, а также его  деловой репутации и коммерческого  опыта в определенном объеме за вознаграждение на срок или без указания срока  по договору коммерческой концессии.

   Субправообладатсль - это пользователь, которому договором  коммерческой концессии было предоставлено  право разрешать другим лицам  использование предоставленного ему  комплекса исключительных прав или  части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с  правообладателем либо определенных в  договоре коммерческой концессии.

   Субпользоватслем  является коммерческая организация  либо индивидуальный предприниматель, обладающие правом использования комплекса  исключительных прав правообладателя, полученным от пользователя, которому согласно договору коммерческой концессии  было предоставлено право разрешать  другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса  на условиях субконцессии.

   Определение субъектного состава участников франчайзингового отношения позволяет  выявить ограничительные условия  договора и установить содержание прав и обязанностей сторон по договору коммерческой концессии. Ограничительные  условия договора коммерческой концессии  представляют собой дополнительные обязанности сторон договора. Доказывается, что конструкция ограничения  прав сторон по договору коммерческой концессии, имеет целью обеспечить соблюдение интересов как правообладателя, так и пользователя. Аналитическое  рассмотрение ограничительных условий  проходит через призму опыта США.

   Контракт  франчайзинга должен в обязательном порядке содержать:

• Полное наименование организации, согласно учредительным документам;
• Ф.И.О. и должность руководителя организации;
• Юридический адрес;
• Банковские реквизиты организации (ИНН, ОГРН и т.д.);
• Ф.И.О. физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность;
• Адрес и паспортные данные индивидуального предпринимателя;
• Копия Свидетельства о внесении в ЕГРИП;
• Перечень товаров и услуг, в отношении которых заключается договор;
• Краткое описание объекта лицензионного договора на использование запатентованных изобретения, полезной модели или промышленного образца (в случае заинтересованности патентообладателя в распространении информации о предмете соответствующего лицензионного (сублицензионного) договора);
• Патент или свидетельство на товарный знак (можно копии).

   Таким образом, договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

   1.2. Правовые основы договора коммерческой концессии (франчайзинга) 

     Так как договор коммерческой концессии  является разновидностью договора купли-продажи, то к нему применяются правовые акты, закрепляющие основные положения договора купли – продажи.

     Выбор сторонами сделки или судом в  качестве применимого какого-либо национального  права не означает, что указанное  применимое право будет регулировать все вопросы, касающиеся данной сделки. При этом под применимым понимается не вообще право, а гражданское право, хотя на практике имеют место соглашения о подчинении контракта публичным  нормам государства контрагента  или третьего государства. Например, в контракт купли-продажи может  быть включена оговорка об обязанности  покупателя соблюдать экспортные ограничения, установленные государством страны продавца, в частности, не перепродавать  товар в третью страну, в отношении  которой законодательством страны продавца введены такие ограничения. Такие соглашения в соответствующей  части, по общему правилу, не находят  поддержки в судах и арбитражах. В то же время некоторые публично-правовые нормы будут действовать независимо от избранного права.

     Если  применимым правом к сделке будет  избрано право России, то у судьи  не возникнет проблем с установлением  его содержания: к сделке будет  применяться гражданское законодательство России, прежде всего ГК РФ⁶. Если в качестве применимого избирается иностранное право, то судья должен установить его содержание, то есть определиться, какие источники применяются в соответствующем иностранном государстве, как они соотносятся между собой, какое значение имеет судебная практика.

     Наиболее  часто иностранное право применяется  в практике международных коммерческих арбитражей. Так, в ряде решений в  соответствии с коллизионной нормой МКАС применял индийское, египетское, киприотское право. При установлении содержания иностранного права составами арбитража использовались как имеющаяся у них информация, так и представленные сторонами заключения иностранных юридических фирм. Допуская применение иностранных правовых норм, «право одной страны наделяет их таким же юридическим значением, которое они имеют в рамках их собственной правовой системы».