Особенности правового статуса работников – иностранных граждан и лиц без гражданства

ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНТСТВО ПО РЫБОЛОВСТВУ

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

«МУРМАНСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ТЕХНИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ»

Институт дополнительного профессионального образования

                                                                            Кафедра

государственно-правовых дисциплин                                                                                                                                                                                                                                     

КУРСОВАЯ  РАБОТА

Трудовое право 

наименование дисциплины

На тему: Особенности правового статуса работников – иностранных граждан и лиц без гражданства.

Выполнил: Слушатель курса заочной формы обучения ИДПО

Специальность: юриспруденция

№ студенческого билета _Юз 11-48_

Мельникова Елена Юрьевна

(фамилия, имя, отчество)                                                     

 Проверил: канд. юрид. наук, проф. кафедры государственно-правовых дисциплин Иванов А.И.                                       (ученое звание, степень, фамилия, инициалы)

Защищена «____» _____________ ____ г.

Оценка _______________________________

Мурманск

2012  г.

Содержание

ВВЕДЕНИЕ

Трудоустройство граждан других государств —довольно распространенная практика в нашей стране. Принимая на работу иностранцев, отечественные работодатели могут преследовать разные цели. Одни желают видеть в своей компании западных управленцев — экспатов с богатым опытом работы и иным менталитетом, другие используют иностранных граждан в качестве дешевой рабочей силы. Для России, продолжающей перестройку своей экономической системы и заинтересованной в привлечении иностранных инвестиций, создании совместных предприятий с участием иностранных граждан, важное значение приобретают проблемы регулирования трудовых отношений. В связи с этим вопросы найма и увольнения, формы и размера оплаты труда и другое могут решаться иным образом, чем это предусмотрено российским законодательством. Регулирование труда иностранных граждан иным образом допускается в силу межгосударственных соглашений с иностранными государствами о создании совместных хозяйственных организаций и предприятий. Иные условия регулирования трудовых отношений могут устанавливаться и учредительными документами, определяющими деятельность совместных предприятий. С каждым годом иностранных работников в России становится все больше и больше. Основным документом, определяющим статус иностранцев на территории Российской Федерации, является Конституция Российской Федерации, где говорится о том, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации1. Раскрывая это положение применительно к сфере трудоустройства и повторяя положения ст.34, 37 Конституции Российской Федерации, Закон № 115-ФЗ в п.1 ст.13 указывает, что иностранные

1. Ч. 3 ст. 62 Конституция РФ

граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом. Так же за последние годы Российская Федерация заключила ряд межгосударственных и межправительственных договоров и соглашений, главным образом с государствами СНГ, о трудовой деятельности граждан соответствующих государств на территории России и граждан России на территории этих государств, заключены межгосударственные соглашения по вопросам охраны труда и пенсионного обеспечения. Эти акты, наряду с общими нормами законодательства о труде, определяют правовое положение иностранных граждан в трудовых отношениях в современной России.

Актуальность темы исследования определяется, тем что на данном этапе происходит очень большая миграция иностранной рабочей силы в Российскую Федерацию. В связи с чем, остро встает вопрос о формировании цивилизованного рынка труда в РФ. Принятый в 2002 году Федеральный Закон «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" № 115-ФЗ был призван для определения правового статуса иностранного гражданина на территории РФ, а так же  определить условия его трудовой деятельности в РФ. Однако не все статьи в законе понятны для понимания заинтересованному лицу, что дает органам, применяющим закон, широкие возможности для манипулирования им. Иностранные работники не пользуются всеми правами, предоставляемыми актами ООН и МОТ трудящимся-мигрантам. А так же постоянное изменение и разрастание рынка труда иностранных работников заставляет правительство РФ принимать новые законы, дополнять и изменять уже действующие. Для эффективного решения вопросов, связанных с трудовой миграцией в рамках двустороннего сотрудничества государств необходимо заключение новых двусторонних договоров, а также расширить круг государств для сотрудничества в рамках двусторонних соглашений. В этой связи целесообразно проводить анализ ситуации, связанной с соблюдением прав трудящихся-мигрантов, и выработку решений по борьбе с нарушением законных прав и интересов данных работников.

Предметом исследования являются привлечение и использование иностранного работника в РФ и заключение с ним трудового договора в соответствии с Трудовым Кодексом РФ и международными актами.

Объектом исследования является система законодательных актов, регулирующих трудовые отношения иностранных работников и работодателей.

Целью исследования является комплексный анализ правового регулирования труда иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ, для чего поставлены следующие задачи:

- уточнить понятие «трудовой  миграции», «трудящегося-мигранта» и «иностранного работника»;

- рассмотреть порядок привлечения иностранной рабочей силы в РФ;

- выделить проблемы правового  регулирования трудовой миграции в современном российском законодательстве;

- рассмотреть особенности заключения трудового договора с трудящимся-мигрантом и «подводные камни», возникающие на данном этапе.

В качестве методов исследования применялись сравнительно-правовой, формально-логический, аналитический, исследование документов и системный методы научного познания.

Источниками по теме исследования являлся Трудовой Кодекс РФ, Федеральные Законы РФ, Международные Конвенции, справочно-правовая система Консультант плюс, Административные регламенты, Соглашения между государствами и другие информационные источники.

По структуре курсовая работа состоит из введения, двух глав, разбитых на параграфы, заключения и списка литературы.

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА  ПРАВОВОГО СТАТУСА ИНОСТРАННЫХ  РАБОТНИКОВ  

1.1. Понятие, признаки  и виды иностранных работников

Одним из основных нормативных актов РФ, устанавливающих правовой статус иностранных граждан в России, является Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". В соответствии с п. 1 ст. 2 указанного Закона:

- иностранный гражданин - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства;

- лицо без гражданства - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства;

Данный Закон использует термин «иностранный работник», определяя последнего как иностранного гражданина, временно пребывающего в РФ и осуществляющего в установленном порядке трудовую деятельность; при этом временно пребывающими считаются иностранные граждане, прибывшие в РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание. Это означает, что иностранный гражданин может быть принят на работу в России, если он въехал на территорию государства и находится в нем на законных основаниях, т.е. имеет действительный вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, дающие ему право на временное пребывание в РФ, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором РФ документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в России.

В международных актах и мировой юридической практике в отличии от Российского законодательства используется термин «трудящийся-мигрант». В ст.11 Конвенции МОТ № 97 о трудящихся-мигрантах содержится следующее определение: трудящийся-мигрант – это лицо, которое мигрирует из своей страны в другую с намерением получить работу, иначе, чем на собственный счет, и включает всякое лицо, допускаемое в соответствии с законом в качестве трудящегося-мигранта. Конвенция не применяется к пограничным работникам, морякам, а также выехавшим на короткий срок лицам свободных профессий и артистам2. Понятие «трудящийся-мигрант» уточняется в Конвенции МОТ № 143 о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения. Особо подчеркивается, что оно охватывает только лиц, законно въехавших в страну в качестве трудящихся-мигрантов. Таким образом, исключается возможность его применения к нелегальным мигрантам. Кроме того, согласно Конвенции к трудящимся-мигрантам не относятся лица, приезжающие с целью получения профессиональной подготовки или образования; работники пограничных районов; артисты и представители свободных профессий, въехавших в страну на короткий срок; моряки;  а так же служащие учреждений или предприятий, осуществляющие свою деятельность на территории данной страны, которые были временно допущены в эту страну по просьбе их нанимателя для выполнения специальных функций или задач на ограниченный и определенный период времени и которые обязаны выехать из страны по завершении своих функций или задач3. Самое широкое определение понятия «трудящийся-мигрант» дается в Международной Конвенции ООН о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей (1990 г.), согласно которой этим термином обозначается любое лицо, которое будет заниматься, занимается или занималось оплачиваемой деятельностью в государстве, гражданином которого оно не является4.

Несколько иначе толкуется рассматриваемое понятие в ст.1 Европейской

2. Ст. 11 Конвенции МОТ № 97 о трудящихся-мигрантах

3. Ст. 11 Конвенции  143 о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении работникам-мигрантам равенства возможностей и обращения

4. Ст. 2 Международной Конвенции ООН о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей

Конвенции 1997 г. о правовом статусе трудящихся-мигрантов, согласно которой термин «трудящийся-мигрант» означает гражданина государства-участника, которому разрешено другим государством-участником проживать на его территории для выполнения оплачиваемой работы. При этом акцент делается на гражданстве, то есть из сферы действия Конвенции исключаются лица без гражданства (апатриды).

Как видим, содержание терминов «трудящийся-мигрант» и «иностранный работник» по российскому законодательству фактически совпадает.

Таким образом, проведенный анализ международных актов и Российского законодательства позволяет сделать вывод, что к общим признакам трудящегося-мигранта и иностранного работника относятся: 1) иностранное гражданство; 2) место постоянного проживания; 3) цель прибытия в страну – выполнение оплачиваемой работы; 4) временный характер пребывания в принимающей стране; 5) легальность, то есть разрешение компетентного государственного органа на такое временное пребывание; 6) регулирование трудовых отношений национальным законодательством страны пребывания.

 Согласно ст. 2 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ», можно выделить такие виды (группы) иностранных лиц (законно находящихся в Российской Федерации иностранных граждан, т.е. лиц, имеющих действительный вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации): временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин – лицо, прибывшее в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание; временно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин – лицо, получившее разрешение на временное проживание; постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин – лицо, получившее вид на жительство.

Правовой статус работников-иностранцев при осуществлении трудовой деятельности в значительной степени зависит от режима и основания пребывания в РФ.

1.2. Правовой статус  иностранного работника.

Иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом5.

Как уже упоминалось ранее, иностранных работников можно разделить на тех, кто проживает на территории России постоянно или временно, и тех, кто пребывает временно на основании визы или в безвизовом режиме.

Классификацию лиц прибывающих для ведения трудовой деятельности на территории Российской Федерации, а так же их правовой статус и условия работы можно представить следующим образом:

1.            По правовому статусу: Иностранный гражданин – лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее гражданство (подданство) иностранного государства; Лицо без гражданства – лицо, не являющееся гражданином Российской;

2.            По временному принципу: Постоянно проживающие в РФ иностранные граждане, т.е. имеющие разрешение на постоянное проживание, вид на жительство, могут работать в РФ наравне с местными гражданами. Постоянно проживающему в России иностранному гражданину для осуществления трудовой деятельности не требуется разрешение на работу6.

 5. ст. 13.1 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» № 115-ФЗ

6. п. 4 ст. 13 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» № 115-ФЗ

Он вправе осуществлять такую деятельность на всей территории РФ. Работодателю не нужно получать разрешение на привлечение и использование иностранных работников, а так же работодатель не обязан уведомлять о приеме на работу государственные органы (территориальный орган ФМС России и службу занятости населения). Оформлять на работу таких граждан следует в том же порядке, что и граждан РФ.

Временно проживающие в РФ иностранные граждане - это лица, получившие разрешение на временное проживание. Разрешение на временное проживание подтверждает право иностранного гражданина или лица без гражданства временно проживать в РФ до получения вида на жительство, которое представляет собой отметку в документе, удостоверяющем личность иностранного гражданина или лица без гражданства, либо документ установленной формы, выдаваемый в России лицу без гражданства, не имеющему удостоверяющего его личность документа. Срок действия разрешения на временное проживание составляет три года7. В отличие от иностранного гражданина, постоянно проживающего в России, временно проживающему требуется разрешение на работу. Иностранные граждане, временно проживающие в России, могут трудиться только в том субъекте РФ, на территории которого им разрешено временное проживание8, им не разрешается по собственному желанию изменять место своего проживания или избирать место своего проживания вне пределов указанного субъекта РФ. Если иностранец нарушит указанны предписания, то территориальный орган ФМС принимает решение об аннулировании его разрешения на временное проживание и о выдачи его визы на въезд в РФ. Для заключения трудового договора с временно проживающим в РФ иностранцем необходимо, что бы у него было разрешение на работу. Однако существуют исключения из этого правила, установленные Приказом Минздравсоцразвития России от 28.07.2010 N 564н. Так, согласно п. 2 данного Приказа временно проживающий в Российской Федерации

7. п. 1 ст. 16 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» № 115-ФЗ
8. п. 5 ст. 13 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» № 115-ФЗ

иностранный гражданин вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему разрешено временное проживание, в следующих случаях:

а) при направлении в служебную командировку. При этом общая продолжительность трудовой деятельности иностранного гражданина вне пределов указанного субъекта РФ не может превышать 40 календарных дней в течение 12 календарных месяцев;

б) если постоянная работа выполняется работником в пути или носит разъездной характер и это определено его трудовым договором. При этом общая продолжительность трудовой деятельности иностранного гражданина вне пределов указанного субъекта РФ не может превышать 90 календарных дней в течение 12 календарных месяцев.

При этом иностранные граждане должны осуществлять трудовую деятельность по определенным профессиям (должностям). Перечень таких профессий (должностей) установлен также данным Приказом.

Временно пребывающие в РФ иностранные граждане в порядке, требующем получения визы – могут заниматься трудовой деятельностью, если это совместимо с целями их пребывания в стране. Визой является разрешение на въезд в Россию, пребывание на территории страны и транзитный проезд через нее иностранного гражданина в течение срока действия данного разрешения. Осуществлять трудовую деятельность иностранный гражданин может только при наличии обыкновенной рабочей визы. Она выдается на основании приглашения, оформленного в соответствии с законодательством РФ, на срок до трех месяцев. Чтобы пригласить иностранного гражданина на работу в Россию, организация должна иметь разрешение на привлечение иностранной рабочей силы. Для данных иностранцев существуют ограничения в их трудоустройстве. Они могут находиться в России в течение срока выданной им визы. В случае заключения таким иностранцем в России трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) срок его пребывания продлевается на срок действия этого договора, но не более чем на один год с момента въезда на территорию Российской Федерации.

Иностранные граждане, временно пребывающие в Российской Федерации в порядке, не требующем получения визы - это иностранный гражданин, прибывший в РФ в порядке, не требующем получения визы (за исключением лиц, прибывших в Россию без визы в порядке, установленном для отдельных категорий иностранных граждан (в том числе владельцев дипломатических или служебных (официальных) паспортов, пассажиров круизных судов, членов экипажей морских или речных судов либо иных транспортных средств, лиц, совершающих транзитный проезд через территорию РФ, жителей приграничных территорий), а также в порядке, установленном в специальных целях, включая торговлю и хозяйственную деятельность на приграничных территориях, туризм, строительство).

Безвизовый въезд в Россию установлен для всех граждан, прибывающих из стран СНГ (за исключением Грузии и Туркменистана), а также ряда других государств (например, из Израиля).

В соответствии с пп. 1 п. 4.5 ст. 13 Закона N 115-ФЗ работодатели или заказчики работ (услуг) вправе привлекать и использовать для ведения трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в РФ в безвизовом порядке, без получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников. При этом иностранные граждане при трудоустройстве обязаны иметь разрешение на работу.

Согласно Российскому законодательству иностранные работники не имеют права: находиться на государственной или муниципальной службе; замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, в соответствии с ограничениями, предусмотренными Кодексом торгового мореплавания РФ; быть членом экипажа военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации; быть командиром воздушного судна гражданской авиации; быть принятым на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ; заниматься иной деятельностью и замещать иные должности, допуск иностранных граждан к которым ограничен федеральным законом.

Отдельно среди данной классификации можно выделить иностранных работников, прибывших из Белоруссии и Казахстана. Для приема на работу граждан Республики Беларусь не требуется соответствующего разрешения. Они имеют равные с российскими гражданами социально-трудовые права, для них не действует режим регулирования привлечения и использования иностранной рабочей силы9. Граждане Белоруссии свободны в выборе субъекта РФ для осуществления трудовой деятельности. В отношении их не нужно уведомлять государственные органы о заключении (расторжении) трудового договора. С гражданами Белоруссии наравне с российскими гражданами заключаются трудовые договоры. При приеме на работу они должны предоставить те же документы, что и россияне. Данные гарантии подтверждены также Соглашением о правовом статусе трудящихся-мигрантов от 19.11.2010, заключенным Россией, Белоруссией и Казахстаном.

Соглашение ратифицировано Федеральным законом от 11.07.2011 N 186-ФЗ. При приеме на работу (увольнения с нее) работника - гражданина Казахстана работодатель не обязан уведомлять государственные органы. Кроме того, таким работникам теперь не требуется получать разрешение на работу в РФ. Они могут привлекаться к трудовой деятельности без учета ограничений по защите национального рынка труда10. В частности, российский работодатель вправе принимать на работу граждан Казахстана на те должности, в отношении которых действуют квоты. Последние устанавливаются Правительством РФ на основании ст. 18.1 Закона N 115-ФЗ. Иными словами граждан Казахстана теперь можно принимать на должности

9. п.1,2 Решения Высшего Совета Сообщества Беларуси и России «О равных правах граждан на трудоустройство, оплату труда и предоставление других социально-трудовых гарантий. 
10. Ст. 3 Соглашения «О правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей»

продавцов алкогольной продукции, фармацевтов в аптеках и т.д.

Однако даже при отсутствии ограничений по виду деятельности работодатель должен соблюдать иные требования закона. Например, в необходимых случаях направить работника на предварительный медицинский осмотр, запросить у него необходимые документы о квалификации.

При заключении трудового договора гражданин Казахстана должен представить работодателю определенные документы11. Также гражданин обязан подтвердить законность нахождения на территории России12.

ГЛАВА 2. ПРИВЛЕЧЕНИЕ И ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ИНОСТРАННОЙ РАБОЧЕЙ СИЛЫ В РФ.

2.1. Порядок привлечения иностранной рабочей силы.

В первой главе мы определили, что иностранные работники могут относиться к разным категориям в зависимости от статуса нахождения на территории России и непосредственно от своего гражданства. Теперь выясним, как регулируются отношения между работодателями и иностранными специалистами и есть ли какие-либо отличительные особенности в оформлении граждан Республики Беларусь, граждан СНГ и граждан из ближнего и дальнего зарубежья.

Трудовые отношения с иностранными специалистами регулируются действующим законодательством РФ, а также международными договорами и межправительственными соглашениями между соответствующими государствами.

Что касается оформления и порядка трудоустройства иностранцев на территории Российской Федерации, то как я уже упоминала, что порядок зависит от того, требуется ли им виза для въезда в Россию или они прибывают в безвизовом режиме, а так же они временно или постоянно проживают на территории РФ.

11. Ст. 65 Трудового Кодекса РФ.
12. Ст. 4 Соглашения «О правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей».

Для иностранных граждан, пребывающих в РФ на основании визы, разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы, разрешение на работу, приглашение на рабочую визу оформляет работодатель, а "безвизовые" иностранцы обращаются в ФМС за разрешением на работу самостоятельно либо через работодателя. Работодатели вправе привлекать "безвизовых" работников к трудовой деятельности без получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

Особый статус среди "безвизовых" иностранцев имеют граждане Республики Беларусь, которые приравниваются по трудовому статусу к россиянам. Они пользуются правами и выполняют обязанности, установленные российским трудовым законодательством. Это означает, что гражданину Белоруссии не требуется получать разрешение на работу, а работодателю не нужно уведомлять государственные органы о его найме.

Порядок привлечения иностранных работников в РФ, прибывших на территорию РФ на основании визы.

Процесс получения разрешений на привлечение иностранных работников двухступенчатый. Первая ступень - это когда работодатель получает разрешение на привлечение иностранной рабочей силы, а вторая - когда работодатель получает разрешение на работу конкретного работника.

Первая ступень - это квота, общий список, в котором указывается общее количество потенциальных работников, без упоминания фамилий, возраста и пола. Другими словами это - разрешение, которое выдается государством работодателю, на привлечение определенного количества иностранных работников. А вторая ступень - это фиксация в России уже конкретного иностранного гражданина как работника. Иностранец получает индивидуальное разрешение на работу, в котором указываются его паспортные данные, его отношения с конкретным работодателем, специальность, срок, в течение которого ему разрешается осуществлять трудовую деятельность в России, и ряд других сведений.

Таким образом, чтобы пригласить иностранного гражданина на работу в Россию, работодатель должен выполнить ряд последовательных действий:

1. Предварительно договориться с потенциальным иностранным работником, составить с ним проект трудового договора.
2. Подать в территориальный орган ФМС заявления о выдачи разрешения на привлечение и использование иностранного работника, получить это разрешение. При этом разрешение выдается при наличии заключения о целесообразности привлечения и использования иностранных работников соответствующего органа государственной службы занятости населения субъекта РФ. Сотрудники территориальных органов ФМС России должны сами направлять соответствующие запросы в органы государственной службы занятости населения субъектов РФ13. Если в течение месяца центр занятости не предложит кандидатуру на замещение вакансии из числа российских граждан, то по запросу миграционной службы будет принято

положительное решение о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранной рабочей силы. Обязанность информировать службы занятости о наличии вакантных рабочих мест установлена п. 3 ст. 25 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации". Заключение о привлечении и использовании иностранных работников выдается сроком на один год. Порядок его выдачи определяет федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий выработку государственной политики и нормативно-правовое регулирование в сфере занятости населения и безработицы14. Здесь обязательно надо учитывать, что заявка может быть отклонена территориальными органами ФМС, если отсутствуют доказательства обращения работодателя в службу занятости за услугой по подбору персонала15.