Институт банкротства. 2

Введение

Неотъемлемой частью рыночного  хозяйства является институт банкротства. Он служит мощным стимулом эффективной  работы предпринимательских структур, гарантируя одновременно экономические  интересы кредиторов, а также государства  как общего регулятора рынка.

В мировой практике законодательство о банкротстве изначально развивалось  по двум принципиально различным  направлениям. Одно из них основывалось на принципах британской модели, которая  рассматривала банкротство как  способ возврата долгов кредитором, что  сопровождалось ликвидацией должника-банкрота. Иное начало было заложено в американской модели. Основная цель законодательства здесь состоит в том, чтобы  реабилитировать компанию, восстановить ее платежеспособность. Однако в современных  условиях в законодательстве развитых рыночных стран прослеживается линия  на сближение, совмещение приведенных  начал.

В любой цивилизованной стране с развитой экономической системой одним из основных элементов механизма  правового регулирования рыночных отношений является законодательство о несостоятельности (банкротстве). В настоящий момент нашей рыночной экономике присущи такие явления  как спад промышленности, экономический  кризис, отсутствие инвестиций, ужесточение  денежно-кредитных отношений, что несомненно приводит к несостоятельности хозяйствующих субъектов. И перед предпринимателями встает вопрос: что же делать с этими обанкротившимися предприятиями.

Существующая до 1999 г. нормативно-правовая база (опирающаяся в основном на обширный зарубежный опыт), регламентирующая процесс банкротства, оказалась  неработоспособной в современных  экономических условиях и привела  к тому, что крупные предприятия  получили возможность, не опасаясь банкротства, продолжать усугублять кризис неплатежей. Но, не смотря на это, с каждым годом  число дел о несостоятельности, рассмотренных арбитражными судами, растет, что, несомненно, свидетельствует  о том, что институт банкротства  в Украине занимает одно из ведущих  мест в развитии нормальных экономических  отношений среди участников хозяйственного оборота.

Актуальность и практическая значимость темы курсовой обусловлена  рядом причин.

Во – первых, в настоящее время, в экономике ключевой проблемой является кризис неплатежей, и добрую половину предприятий следовало уже давно объявить банкротами, а полученные средства перераспределить в пользу эффективных производств, что несомненно бы способствовало оздоровлению рынка.

Во – вторых, с проблемой  банкротства предприятий юристам  приходится с каждым днем сталкиваться все чаще, а литературы, подробно освещающей данный вопрос, пока недостаточно.

Своими корнями институт несостоятельности уходит в далекое  прошлое. Первые отголоски конкурсных отношений можно обнаружить в  римском праве. Поскольку у древних  отсутствовали развитые хозяйственные  и имущественные связи, а также  механизм оценки имущества, обеспечение обязательств в то время носило личностный характер: “...чтобы добыть кредит, плебею оставалось только заложить себя и детей в кабалу кредиторов”.

1

В случае неисполнения требований о возврате кредита, должник поступал в личное распоряжение кредитора, причем последний был вправе убить должника и разрубить его тело на части. С течением времени в римском  праве появляются нормы, дающие право  кредитору обратить взыскание на имущество должника, но, тем не менее, это не избавляло его от личной долговой расправы.

В России, а значит и в  Украине истоки зарождения института  несостоятельности можно найти  в “Русской Правде”.

2

Так, например, статья 69 регулирует тот случай, когда у должника несколько  кредиторов, и он не в состоянии  им заплатить. Способом получения денег  служила продажа должника на “торгу”, но при условии, что несостоятельность  должника возникла вследствие несчастного  стечения обстоятельств. Полученные денежные средства распределялись между кредиторами  в соответствии с установленными правилами.

Дальнейшее упоминание об институте несостоятельности содержится только в Соборном уложении 1649 года, хотя и оно практически повторяет  то, что было заложено в “Русской правде”.

Переломным моментом в  регулировании отношений несостоятельности  стал ХVIII век. Именно в этот период создается большое количество законодательных актов, кодификация которых была завершена в 1800 году изданием Устава о банкротах.

Устав, состоящий из двух частей: “Для купцов и другого звания торговых людей, имеющих право обязываться  векселями” и “Для дворян и чиновников”, выделял три вида несостоятельности: несчастную, неосторожную и злостную, содержал новые нормы о порядке  признания недействительными некоторых  сделок, совершенных банкротом, регламентировал  последствия несостоятельности, состоящие  в лишении банкрота большинства  прав. Устав о банкротах широко применялся на практике, но в процессе его применения были выявлены «разные  неудобства и недостатки, в отвращение коих было принято решение создать  новый Устав».

3

Устав о банкротах 1832 года четко определивший в качестве критерия несостоятельности неоплатность, просуществовал вплоть до 1917 года.

После революции понятие  несостоятельности в российском праве отсутствовало, однако в период НЭПа судам приходилось рассматривать  иски, связанные с несостоятельностью должников, пользуясь при этом нормами  Устава 1832 г. Во избежание таких недоразумений  в ряд статей Гражданского Кодекса 1922 г. о залоге, поручительстве, займе, было введено понятие несостоятельности, но отсутствие механизма применения данных норм не дало никакого положительного результата.

1. Банкротство предприятия:  предпосылки и последствия. 

С момента возникновения  частной собственности, существующие законы никогда не были милосердны к несостоятельным должникам. В  древние и феодальные времена, например, длительное время в качестве гаранта  обеспечения возвратности долга  было нс имущество, а сам должник: его жизнь, личная свобода и неприкосновенность. Так, в Римском праве еще в 12 столетии было записано, что кредиторы, не получившие удовлетворение своих претензий, имеют право разрубить должника на части.

В Норвегии древнее право  разрешало кредитору отрубать несостоятельному должнику ту или иную часть его  тела. Во время правления короля Карла V, в Германии несостоятельных  должников приравнивали к врагам, которых можно было подвергать немедленной  казни. Указом короля Франции Франциска 1, изданном в 1536 г., предписывалось вести "против банкротов строгое производство ... их следует подвергать телесным покараниям, нацепить на них ошейник и поместить у позорного столба". Развитие капиталистических отношений требовало иных средств борьбы с этими явлениями. Постепенно в гражданском и торговом законодательстве большинства стран были введены нормы, которые направлены не на телесные покарания банкрота, а на взыскание его имущества с целью удовлетворения исков и претензии кредиторов. Эти вопросы регулируются, как правило, специальным законом о банкротстве.

Закон "О банкротстве" должен выполнять три основные функции:

·

Служить в качестве механизма предотвращения непродуктивного использования активов предприятий.

·

Быть инструментом реабилитации предприятий, которые оказались  на грани банкротства, однако имеют  существенные резервы для успешной финансово-хозяйственной деятельности в будущем. Как правило, такая  реабилитация предусматривает финансовую реорганизацию.

·

Способствовать полной оплате долгов кредиторам.

В переходный к рыночной экономике  период положения Закона "О банкротстве" относительно государственных предприятий  должны быть несколько лояльными, чтобы  предотвратить в данном периоде  большую волну банкротств. Распространить лояльный подход на частный сектор (приватизированные предприятия) не представляется целесообразным, поскольку  в этом кроется определенная опасность. Если частные предприниматели не будут в полной мере ограничены действием  закона о банкротстве, то может существенно  пострадать финансовая дисциплина (расчстно-платежная дисциплина), а это, в свою очередь, снизит доверие к частному предпринимательству и снизит темпы его развития.

Согласно статьи 1

Закона

Украины

"Обанкротстве

", подбанкротствомпонимается связанная с недостаточностью активов в ликвидной форме неспособность юридического лица - субъекта предпринимательской деятельности - удовлетворить в установленный срок предъявленные к нему со стороны кредиторов требования и выполнить обязательства перед бюджетом.

Основанием для возбуждения  дела о банкротстве предприятия  является письменное заявление любого кредитора должника, органов государственной  налоговой администрации или  контрольно-ревизионной службы в  арбитражный суд. Кредитор имеет право обратится с данным заявлением в случае, если дебитор неспособен удовлетворить на протяжении одного месяца признанные им претензионные требования.

Арбитражный суд принимает  решение о банкротстве должника в случае, если отсутствуют предложения  относительно проведения его санации, если все предложения о санации  отклонены или сторонам не удалось  согласовать ее условия. Постановлением о признании должника банкротом  арбитражный суд определяет ликвидаторов. Ликвидаторы (ликвидационная комиссия) назначаются из числа представителей собрания кредиторов, банков, финансовых органов, а также Фонда государственного имущества, если банкротом является государственное предприятие.

С момента признания должника банкротом:

* приостанавливается предпринимательская  деятельность данного субъекта  хозяйствования;

* к ликвидационной комиссии  переходят права распоряжения  имуществом банкрота;

* считаются такими, что  истекли, сроки всех долговых  обязательств банкрота;

* прекращается начисление  пени и процентов со всех  видов задолженности.

Существенным также является то, что арбитражный суд может  признать недействительным любое соглашение относительно продажи имущества  должника, совершенное на протяжении трех месяцев до момента возбуждения  дела о банкротстве, если оно осуществлено в интересах должника. Кроме того, может быть аннулировано любое соглашение должника относительно продажи имущества или принятия на себя обязательства, на протяжении одного года до начала производства дела о банкротстве, если продажа имущества осуществлена с целью его сокрытия или неуплаты долгов, если должник в результате реализации соглашения получил намного меньше, нежели реальная цена соглашения, а также в случае, если должник в момент составления соглашения фактически уже был неплатежеспобным, или стал неплатежеспособным в результате исполнения данного соглашения.

С целью погашения долгов, ликвидационной комиссией изымается  и оценивается все имущество  банкрота. Для имущества, которое  реализуется на аукционе, оценочная  стоимость является начальной.

Средства, вырученные от продажи  имущества банкрота, направляются на удовлетворение претензий кредиторов.

В первую очередьпокрываются издержки, связанные с ведением дела о банкротстве в арбитражном суде и работой ликвидационной комиссии. Кроме этого удовлетворяются требования кредиторов, обеспеченные залогом.

Во-вторых,выполняются обязательства перед работниками предприятия-банкрота (по производственным результатам).

В-третьих,удовлетворяются требования по государственным и местным налогам и сборам и требования органов государственного страхования и социального обеспечения.

В-четвертых,удовлетворяются требования кредиторов, необеспеченные залогом.

В пятую очередьудовлетворяются требования членов трудового коллектива относительно возвращения взносов в уставной фонд предприятия.

Требования каждой последующей  очереди удовлетворяются после  полного удовлетворения требований предыдущей очереди, а в случае недостаточности  имущества для удовлетворения требований одной очереди, претензии погашаются пропорционально принадлежащей  каждому кредитору сумме. Причем, требования, неудовлетворенные из-за недостаточности средств, считаются  погашенными и переходят в  состав безнадежной задолженности. Безнадежная задолженность возмещается  за счет страхового резерва и включается в состав валовых издержек кредитора.

Безнадежная задолженность  залогодателя, признанного банкротом, возмещается также за счет страхового резерва кредитора после принятия арбитражным судом решения о  признании дебитора банкротом. Средства, полученные кредитором в результате завершения ликвидационной процедуры  и реализации имущества залогодателя, включаются в состав валовых доходов  кредитора в налоговый период их поступления.

Имущество, которое осталось после удовлетворения требований кредиторов и членов трудового коллектива, передается собственникам фирмы. Если вследствие полной ликвидации предприятия владельцы  корпоративных прав, эмитированных  таким предприятием, получают средства или имущество, стоимость которых  превышает балансовую стоимость  таких корпоративных прав, сумма  превышения включается в налогооблагаемый доход таких лиц. В случае, когда  сумма средств или стоимость  имущества меньше номинальной стоимости  корпоративных прав, сумма убытков  относится к составу валовых  издержек плательщика налога в налоговый  период получения такой компенсации, но не ранее периода полной ликвидации предприятия-эмитента.

На основе результатов  своей деятельности ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс и предоставляет его для утверждения  в арбитражный суд. Если по результатам  ликвидационного баланса после  удовлетворения требований кредиторов имущества не осталось, арбитражный  суд выносит постановление о  ликвидации юридического лица - банкрота. Если имущества банкрота хватило  для удовлетворения всех требований кредиторов, предприятие считается  свободным от задолженности и  может продолжать свою предпринимательскую  деятельность.

2. БАНКРОТСТВО КАК ФОРМА  РЕСТРУКТУРИЗАЦИИ 

Проблемы реструктуризации и банкротства в сложившейся  на Украине кризисной экономической  ситуации приобретают особенное  значение.

Это связано с тем, что  на настоящий момент они представляют собой единственно реальные и  законные инструменты вывода субъектов  предпринимательской деятельности из хронического состояния неплатежеспособности, нерентабельности, убыточности. Причем, независимо от формы собственности, организационно-правовой формы, размера предприятия, поскольку экономические законы, как и законы, учреждаемые государством, действуют не избирательно, и в круг объектов, регулируемых ими, неизбежно попадают или попадут в самом ближайшем будущем огромное количество предприятий и производственных объединений.

Основываясь на знании и правильном понимании сути реструктуризации и  банкротства, как одной из возможных  форм осуществления реструктуризации, можно использовать существующие правовые механизмы для преодоления финансово-экономического кризиса на каждом конкретном предприятии.

Говоря о реструктуризации в связи с процедурой банкротства, обычно имеют в виду осуществление  реструктуризации уставного капитала предприятия-должника в процессе санации, то есть полная или частичная замена собственника предприятия.

Однако, поскольку такое  понятие как "реструктуризация" на самом деле гораздо более широкое, то и банкротство как форма  реструктуризации выступает как  один из возможных механизмов ее осуществления, в том числе и посредством  утверждения арбитражным судом  условий санации субъекта хозяйственной  деятельности.

Определение реструктуризации предприятий в соответствии с  нормативными документами звучит следующим  образом: "

Реструктуризация предприятий 

- это осуществление организационно-экономических,  правовых, технических мер, направленных  на изменение структуры предприятия,  его управления, форм собственности,  организационно-правовых форм, способных  привести предприятие к финансовому  оздоровлению, увеличению объемов  выпуска конкурентоспособной продукции,  повышению эффективности производства".

Поскольку целью проведения реструктуризации является "создание субъектов предпринимательской  деятельности, способных эффективно функционировать в условиях становления  рыночной экономики и производить  конкурентоспособную продукцию, которая  отвечала бы требованиям товарных рынков", то и правовые формы проведения процедуры  реструктуризации во многом зависят  от конкретных показателей и условий, в которых проводится реструктуризация.

Проведению реструктуризации обязательно предшествует анализ экономического состояния предприятий, дающий возможность  определить причины и источники  финансово-экономических проблем  предприятия, его убыточности, нерентабельности.

Чаще всего на основе анализа  финансово-хозяйственных показателей  деятельности предприятия, результатов  оценок потенциальных возможностей производства, оценки технического уровня и качества выпускаемой продукции, а также по результатам маркетинговых  исследований положения на товарных рынках, можно сделать достаточно объективное заключение о необходимости  проведения реструктуризации, а также  о возможных формах и методах  ее проведения.

Вообще же процесс реструктуризации предприятий действующим законодательством  Украины регулируется лишь в той  мере, в которой он связан с реорганизацией предприятий и хозяйственных  обществ в другие организационно-правовые формы. Однако большинство мер, в комплексе направленных на финансово-экономическое оздоровление предприятия путем реструктуризации, имеют правовой характер. То есть, осуществление их связано с изменением юридического статуса субъектов предпринимательства, их организационно-правовой формы либо формы собственности.

К мероприятиям правового  характера, целесообразность осуществления  которых определяется результатами проведенного финансово-экономического характера, можно отнести:

Шчастичную или полную приватизацию,

Шосуществление санации государственных предприятий,

Шреорганизация предприятий путем выделения структурных подразделений в самостоятельные с юридической точки зрения субъекты предпринимательской деятельности,

Шсоздание дочерних предприятий на базе имущества предприятия,

Шреорганизация унитарных предприятий в хозяйственные общества,

Шреструктуризацию дебиторской и кредиторской задолженности предприятий,

Шпроведение процедуры банкротства

Среди правовых мер проведения реструктуризации, как видно из приведенного перечня, есть и проведение процедуры  банкротства. Хотелось бы подчеркнуть, что грамотное применение и проведение этой процедуры позволяет наиболее часто достичь тех целей, которые  преследует вообще реструктуризация в  том смысле, в котором о ней  сейчас говорится. А именно - обеспечить очищение предприятия от долгов, возврат  его дебиторской задолженности, реструктуризацию кредиторской задолженности, привлечение инвестора, и как  следствие - финансовое оздоровление предприятия, появление реальной возможности  адаптироваться к новым условиям хозяйствования и не только выжить в них, но и достичь существенных финансово-экономических успехов.

Банкротство, вообще, можно  рассматривать в качестве инструмента  вывода субъектов предпринимательской  деятельности из кризисной финансово-хозяйственной  ситуации, поскольку в основе самой  процедуры банкротства лежат  конкретные юридические и экономические  действия, результатом которых является очищение предприятия от долгов, возврат  его дебиторской задолженности, после чего становится возможным  привлечение инвестора или другие меры финансово-экономического оздоровления предприятия.

В этом плане банкротство  можно сравнить с хирургической  операцией - с одной стороны - это  достаточно радикальная и опасная  мера, применяемая только в крайних  случаях, когда исчерпаны все  консервативные способы лечения, с  другой стороны - это иногда единственно  возможный путь к выздоровлению, последний шанс побороть тяжелый  недуг.

Говоря об институте банкротства, необходимо иметь в виду, что любое  предприятие, независимо от формы собственности  и организационно-правовой формы, осуществляя  хозяйственную деятельность вступает в отношения с налоговыми органами, банками, другими предприятиями (поставщиками, реализаторами и потребителями его продукции). В процессе этих отношений у предприятия возникают обязательства, невыполнение которых в силу каких-либо объективных или субъективных причин может привести к тому, что предприятие станет должником, то есть обязано будет выполнить определенные действия в пользу кредитора - произвести платеж, поставить товар, выполнить работы, оказать услуги.

Каждый кредитор имеет  право требовать от должника исполнения обязательств, а также возмещения убытков, понесенных в связи с  неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств должником. Это право предусмотрено действующим  законодательством Украины.

Когда предприятие испытывает дефицит или кризис возможностей для исполнения имеющихся у него обязательств, возникает вопрос, способно ли оно в полной мере удовлетворить  требования кредиторов, то есть является ли оно платежеспособным.

Собственно понятие платежеспособности и состоятельности предприятия  и легло в основу определениябанкротствав соответствии с Законом

Украины

"Обанкротстве

":

"Под банкротством понимается  связанная с недостаточностью  активов в ликвидной форме  неспособность юридического лица - субъекта предпринимательской  деятельности - удовлетворить в установленный  срок предъявленные к нему  со стороны кредиторов требования  и исполнить обязательства перед  бюджетом".

Банкротство становится юридическим  фактом с момента вынесения арбитражным  судом постановления о признании  должника банкротом. Однако предшествует этому достаточно длительная и сложная  процедура возбуждения и рассмотрения дела о банкротстве в процессе которой правовой статус предприятия-должника, против которого возбуждено дело о банкротстве, может быть изменен.

Необходимо заметить, что  любые изменения правового статуса  предприятия -должника в процессе банкротства оформляются решением арбитражного суда : утверждение условий санации, принятие определения о реорганизации субъекта предпринимательской деятельности после утверждения ликвидационного баланса.

Наиболее явно цели реструктуризации достигаются в результате санации  предприятия должника в процессе банкротства.

Санация, как известно, состоит  из трех основных элементов :соглашением между должником и санатором о переводе долга с согласия кредиторов;согласование условий реструктуризации уставного капитала;согласование условий выплаты долгов предприятия-должника между санатором и кредиторами.

В результате реструктуризации уставного капитала происходит смена  собственника предприятия-должника. Новый  собственник принимает меры для  развития предприятия, предусмотренные  в бизнес-плане, представляемом на рассмотрение арбитражного суда. Выбирая наиболее оптимальную организационно-правовую форму для осуществления предприятием хозяйственной деятельности, санатор может реорганизовать предприятие: преобразовать унитарное предприятие в хозяйственное общество, выделить структурные подразделения в отдельные юридически обособленные предприятия. В результат этих мероприятий, направленных на снижение уровня затрат на производство отдельных видов продукции и комплектующих к ним, увеличение экономической самостоятельности отдельных структур, подразделений и производственных единиц, создаются самостоятельные юридические лица, имеющие свой баланс, свое имущество - пусть даже переданное в оперативное управление, свой расчетный и другие счета в банках. Такое предприятие отвечает по своим обязательствам и не несет ответственность по обязательствам головного предприятия- учредителя. Как показывает наш опыт осуществления антикризисных программ, это действительно часто приводит в результате к возможности финансово-экономического оздоровления предприятия.

Среди организационно-правовых мер, упоминавшихся мною ранее в качестве форм и методов реструктуризации, я упоминала реструктуризацию кредиторской и дебиторской задолженности.

Третий элемент санации - согласование условий выплаты долгов предприятия кредиторам - в сущности и представляет собой реструктуризацию кредиторской задолженности, то есть совокупность оформленных и согласованных должным образом соглашений между санатором и его кредиторами о порядке, сроках и формах разделения суммы задолженности и ее погашения в течение определенного срока. Соглашение это может быть реализовано, в том числе, в виде переоформления задолженности предприятия путем выдачи векселей и других видов долговых обязательств. Кредиторы могут договориться с санатором об определенном дисконте при погашении задолженности.

Реструктуризация может  быть также инструментом приватизации целостного имущественного комплекса  или государственной доли в уставном фонде хозяйственного общества. Продажа  пакетов акций, принадлежащих государству  возможна на аукционе или по конкурсу под конкретные обязательства санатора по развитию предприятия-должника, сохранение численности персонала и профиля производственной деятельности предприятия.

Вообще же санацию можно  рассматривать как инвестирование предприятия-должника.

Но даже если решение о  санации принято не было, а было принято постановление о признании  предприятия-должника банкротом, то осуществляемые ликвидационной комиссией мероприятия  по реализации имущества предприятия-банкрота и взысканию его дебиторской  задолженности для выплаты кредиторам задолженности предприятия-банкрота, если конечно в результате у предприятия  остается достаточно активов для  продолжения хозяйственной деятельности, предусмотренной его уставными  документами, эти мероприятия могут  иметь положительный эффект. Так же как и реорганизация предприятия по решению арбитражного суда, которая может иметь место, например, по просьбе собственника предприятия.

Таким образом, если рассматривать  реструктуризацию в том значении этого слова, которое было упомянуто  в начале доклада, то есть как совокупность мероприятий, направленных на финансово-экономическое  оздоровление предприятия-должника, то применение правовых механизмов банкротств, позволяющее достигнуть именно таких  результатов, можно рассматривать  в качестве реального инструмента  реструктуризации.