Налоговые органы в Российской Федерации

Федеральное государственное  образовательное  учреждение

Среднего  профессионального  образования

Мелекесский сельскохозяйственный техникум

Ульяновской области. 
 
 
 
 
 
 
 

Творческая  работа

По  дисциплине: «Гражданское право»

Тема: «Общества с ограниченной ответственностью» 
 
 
 

        Студентки

Специальности 0201 «Правоведение»

                    Группы 321

Золиной Натальи Валерьевны 

Научный руководитель

Видяев  Юрий Васильевич 
 
 
 

Дата  сдачи 12.11.04 г.

Дата  проверки

Оценка

Подпись научного руководителя    
 
 
 

Димитровград

2004 
 
 

ОГЛАВЛЕНИЕ

ВСТУПЛЕНИЕ

 В  российском праве происходит существенное реформирование  всех его основных отраслей, которое, несомненно, вызвано изменившимся стратегическим курсом экономической и социальной политики.

С большими усилиями российский законодатель принимает  важнейшие нормативные акты гражданско-правового  характера, которые способствуют созданию здоровой основы для развития рыночных отношений. Наибольшее преобразование претерпел институт юридических лиц, который в настоящее время является одним из самых сложных, многообразных, требующих от своего исследователя широких познаний не только в области позитивного права, но и в теоретической области, а также хорошего знания истории. В этом плане вопрос правового регулирования функционирования обществ с ограниченной ответственностью представляется быть одним из самых актуальных, тем более, что на сегодня эта основная форма организации среднего и мелкого бизнеса в России является самой распространенной. Довольно быстро учеными-юристами были разработаны и предложены новые правовые концепции для решения возникших в связи с этим вопросов законодательного характера, которые постепенно легализуются законодательной властью.

Точнее сказать, концепции  эти были давно уже выработаны учеными стран со сходной правовой системой, т. к. юридическая конструкция  общества с ограниченной ответственностью была создана в Германии уже в конце XIX века и после первой мировой войны стала использоваться в континентальном европейском праве. Данный вид корпораций - это изобретение,  вызванное самостоятельными требованиями практики, показавшей недостаточную эластичность акционерных компаний, с одной стороны, и ограниченные возможности полных товариществ, препятствующих их широкому распространению, с другой.

  Общество с ограниченной ответственностью относится к числу так называемых «объединений капиталов» и, в отличие от товариществ, личный элемент в нем играет подчиненную роль. Однако в сравнении с акционерными обществами общество с ограниченной ответственностью отличают более тесные отношения участников, более закрытый характер членства.  

1. ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ  ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ КАК ФОРМА ПРЕДПРИНИМАТЕЛСТВА

1.1. Правовое положение общества с ограниченной ответственностью

     В отечественном праве общества с ограниченной ответственностью имеют довольно противоречивую историю. В первом российском Гражданском кодексе 1922 года "товарищества с ограниченной ответственностью" рассматривались как товарищества, по обязательствам которых их участники отвечают "личным имуществом в одинаковом для всех товарищей кратном (напр., трехкратном, пятикратном, десятикратном) отношении к сумме вклада каждого товарища" (ст.318).

     В новейшем законодательстве такая конструкция  была возрождена п.5 ст.19 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года, а затем ст.95 ГК РФ под названием "общества с дополнительной ответственностью". Закон и сейчас предполагает распространение на такие общества правил об обществах с ограниченной ответственностью (п.3 ст.95 ГК), по сути рассматривая их в качестве разновидности последних. В связи с этим, в первоначальных вариантах закона об обществах с ограниченной ответственностью предполагалось наличие нескольких специальных правил и о таких обществах, однако после первого чтения законопроекта в Государственной Думе они были исключены, как не относящиеся к предмету данного закона.

     В своем традиционном виде общества с ограниченной ответственностью впервые упоминаются в Положении об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденном постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 года N 590. Однако действие названного союзного подзаконного акта вскоре было парализовано принятым 25 декабря 1990 года российским Законом "О предприятиях и предпринимательской деятельности", который отождествил общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества закрытого типа (ст.11). Оно не возобновлялось и после отмены данного закона в связи с принятием части первой нового ГК РФ.

     В Гражданском кодексе РФ обществам  с ограниченной ответственностью как  самостоятельной разновидности  юридических лиц - коммерческих организаций посвящен ряд специальных правил (ст.87-94), а также общие нормы о статусе хозяйственных обществ и товариществ (ст.66-68). Однако их явно недостаточно для четкой регламентации всех сторон деятельности таких обществ (Кодекс и не ставил перед собой этой задачи, ограничившись лишь общими нормами о статусе данных обществ), поэтому принятие специального закона стало насущно необходимым. Но в течение более чем трех лет (с 8 декабря 1994 года по 1 марта 1998 года) перечисленные правила оставались единственной законодательной основой деятельности обществ с ограниченной ответственностью.

     Таким образом, закон об обществах с ограниченной ответственностью, по сути, впервые в российском праве дал развернутую, отвечающую современным потребностям регламентацию правового статуса этих хозяйственных обществ. Вместе с тем следует иметь в виду, что сфера действия данного Закона в соответствии с п.2 ст.1 ограничена: из нее в значительной мере изъяты общества с ограниченной ответственностью, занимающиеся банковской, страховой и инвестиционной деятельностью (поскольку на них в первую очередь распространяется действие специального законодательства - законов о банках и банковской деятельности, о страховании и т.д.), а также общества, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции.

     Согласно  п.3 ст.59 Закона общества с ограниченной ответственностью, имеющие на 1 марта 1998 года более 50 участников, должны до 1 июля 1998 года либо преобразоваться в акционерные общества или производственные кооперативы либо уменьшить число участников до установленного Законом предела. При этом они вправе преобразоваться в закрытые акционерные общества без ограничения предельной численности участников, установленной п.3 ст.7 ФЗ "Об акционерных обществах" (поскольку последний разрешает сохранять закрытые акционерные общества с числом участников более 50, если они были созданы до введения в действие этого закона, - п.4 ст.94)[2]. Тем самым разрешен довольно острый практический вопрос, связанный с нежеланием ранее созданных в основном на базе государственных предприятий крупных "акционерных обществ закрытого типа" и "товариществ с ограниченной ответственностью" преобразовываться в открытые акционерные общества или сокращать количество своих участников, то есть допускать в свои ряды новых членов, не являвшихся работниками данных предприятий.

     Важно отметить и повышенное внимание нового Закона к процедуре реорганизации (преобразования) таких обществ в связи с необходимостью приведения их правового статуса в соответствие с требованиями законодательства. Поскольку она носит вынужденный характер и продиктована новым Законом, о требованиях которого учредители общества ранее, разумеется, не могли знать, они не только освобождаются от уплаты регистрационного сбора при государственной регистрации необходимых изменений их правового статуса.

1.2. Общество с ограниченной ответственностью в системе хозяйственных обществ

       Общество в имущественном и рыночном обороте выступает как наиболее часто встречающийся субъект предпринимательской деятельности. На сегодняшний день ГК РФ определяет понятие общества как объединения капиталов не требующие личного участия в делах. Таким образом, один человек может быть одновременно участником нескольких обществ – скольких, на сколько хватит капиталов. Этим достигается уменьшение риска. Участниками общества могут быть как предприниматели, так и  граждане и некоммерческие организации, поскольку хозяйственные общества не требую личного участия в делах общества. Кроме того, они не несут никакой ответственности по долгам общества, а несут лишь риск утраты своего вклада (если только не идёт речь об обществах с дополнительной ответственностью).

В европейском  праве принимаются специальные  директивы по праву компаний. Таким  образом, проводится единая линия в конструкции акционерного общества, обществах с дополнительной ответственностью и обществах с ограниченной ответственностью. По сути своей она везде одинакова.

     Общества  бывают 3 видов: акционерное общества,  общество с дополнительной ответственностью и общества с ограниченной ответственностью.

Самые простые  — общества с ограниченной ответственностью. Они характеризуются двумя основными признаками. Во-первых, общество с ограниченной ответственностью имеет уставный капитал. У общества есть устав. Он необходим обществу потому, что его участники или учредители не обязаны лично участвовать в нем. В Уставе определяется, кто будет участвовать в органах общества, какова их компетенция и т.д.

Уставный  капитал общества с ограниченной ответственностью делится на доли, не обязательно равные, а соответствующие вкладам участников. Необходимо подчеркнуть, что деление уставного капитала на доли не ведет к возникновению отношений долевой собственности. Сам уставный капитал — величина условная. Это денежная оценка совокупности вкладов, которые были первоначально внесены участниками. Подобные доли весьма условны. Они важны для того, чтобы определить размер дохода участника, потому что чистый доход будет делиться между ними пропорционально их долям. С помощью долей определяется размер ликвидационной квоты при ликвидации самого общества, «вес» голоса каждого участника в управлении делами общества.

     И второе обстоятельство. Участники общества, в том числе учредители, никакой ответственности по его долгам не несут, а несут только риск убытков, утраты своих вкладов. Поэтому название «общество с ограниченной ответственностью» не очень точное. В нем нет никакой ответственности участников, а есть только риск убытков для них.

     Общество  с ограниченной ответственностью может  выпускать облигации, привлекая дополнительный капитал. Но оно не может выпускать акции, как акционерное общество.

Высшим органом  в рассматриваемых обществах  является общее собрание участников или учредителей. Текущими делами общества занимаются органы управления, генеральная дирекция, руководитель, президент, который без доверенности действует от имени этого общества.

Общество  устраняет от ответственности своих  учредителей. Третьи лица — потенциальные кредиторы, должны не просто знать об этом, но и быть уверенными в том, что им что-то достанется при предъявлении требований к такому обществу. Отсюда и возникает необходимость для таких обществ определять минимальный уставный капитал.

     Размер  минимального уставного капитала всегда определяется законом. Однако, Гражданский Кодекс этот размер не указывает. Размер уставного капитала зависит от национальных традиций, реальной экономической ситуации. Этот вопрос урегулирован специальным Законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 года. В соответствии с законом уставной капитал должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.

     Это не стартовый капитал, с которого должны начать работать предприниматели. Его смысл в том, чтобы обеспечить минимальную гарантию удовлетворения возможных требований кредиторов.

Если вспомнить союзный закон о кооперации 1988 года, то по правилам, записанным в нем, три человека, могли написать устав, отнести их в исполком местного совета, зарегистрировать и стать юридическим лицом. (Без копейки капитала!) Затем это юридическое лицо шло в банк за ссудой или брало в аренду государственное имущество, а по сути начинало делать деньги из воздуха. Никакие средства не вкладывались. С позиций любого нормального правопорядка это можно квалифицировать как коммерческое мошенничество. Нельзя хозяйствовать, ничего не вложив в дело. Ведь в течение года, пока такие предприниматели ничего не наработают, их кредиторы находятся в странном положении. Они предъявляют требования, а отвечать обществу нечем. На сегодняшний день такого не допускается.

     Из  этого вытекает понимание конструкций  юридического лица. Мы привыкли, что  юридическое лицо в сущности своей — это определенным образом организованный коллектив. Такой подход был хорош в той экономике, когда это был трудовой коллектив рабочих во главе с директором. Теперь мы получили коллектив из трех или тридцати трех человек. У них есть собрание и многое другое — нет только имущества. Кому он нужен в обороте, как с ним иметь дело? Не коллектив нам нужен, а имущество! Понятно, что имущество само по себе не хозяйствует, с ним хозяйствуют люди. Но юридически и коммерчески важно, чтобы имелось именно обособленное имущество. Предпринимателя меньше всего интересует какой у контрагентов коллектив. Важно знать, какое у него имущество. В Гражданском кодексе РФ оговаривается, что уставный капитал для этих обществ есть минимальная гарантия прав кредиторов.

     Поэтому не случайно в п. 2 ст. 15 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрено следующее:

     Денежная  оценка не денежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества и принимаемыми в общества третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно[3].

     Если  номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой не денежным вкладом, составляет более 200 МРОТ, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой таким не денежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком.

     В случае внесения в уставный капитал  общества не денежных вкладов участники общества и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости не денежных вкладов. Уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества.

     Позиция по таким вопросам в законе сформулирована, с нашей точки зрении, достаточно четко. В уставный капитал должно входить реальное имущество, которое может удовлетворить претензии потенциальных кредиторов. Естественно, что это не обязательно должны быть конкретные материальные вещи. Это могут быть авторские права, права требования и т.д. Но все обязательно должно иметь конкретную ценность и быть охранноспособным как объект гражданского права. Независимый аудит должен подтверждать действительную стоимость этого нематериального актива.

     Общество  с дополнительной ответственностью является по сути дела вариантом общества с ограниченной ответственностью. Однако особенностью общества с дополнительной ответственностью является то, что его участники при недостатке имущества у самого общества для покрытия долгов несут дополнительную ответственность, но не всем своим имуществом, как в полном товариществе, а в одинаковом для всех кратном размере к сумме внесенных ими вкладов — трех, пяти — как запишут в учредительных документах. Появляется некая переходная форма между товариществом и обществом. С одной стороны, участники общества с дополнительной ответственностью отвечают по долгам не всем своим имуществом, а только частью. В этом смысле им удобнее. С другой стороны, кредиторы этого общества получают больше уверенности в том, что они удовлетворят свои требования не только за счет минимального уставного капитала, но еще и за счет учредителей.

     Обратимся к истории. В Гражданском кодексе 1922 года общество с дополнительной ответственностью называлось товариществом с ограниченной ответственностью. Ответственность участников была ограничена в одинаковом для всех кратном размере к сумме внесенных ими вкладов. Эту конструкцию специально никто не придумывал. Она взята из нашей собственной практики.

     Наконец, акционерные общества (АО). Их характеризуют два основных признака. Во-первых, уставный капитал тоже поделен на доли. Только эти доли все равные. Каждая из них выражена ценной бумагой — акцией. В принципе каждая доля равна. Для удобства их делают кратными 100 или 10. Во-вторых, — акционеры, участники этого общества никакой ответственности по его долгам не несут, а несут только риск убытков, утраты своего имущества, которое они внесли в уплату за акцию.

Из АО можно выйти в любой момент, — передав кому-то свои акции. Это значит, что от акционерного общества ничего нельзя потребовать при выходе. Сформировав свой капитал, акционерное общество не должно его утратить по причине того, что разбегутся участники. Этот капитал можно утратить, если будет плохая конъюнктура, неудовлетворительные результаты деятельности. В случае, если все акционеры уйдут из общества, оно по-прежнему сохранится, так как их место займут другие акционеры. В этом принципиальное отличие акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью.

     Есть  и другие отличия. Они вытекают из экономической природы самого общества. Акционерное общество — это способ концентрации капитала. Такие общества появились применительно к крупным проектам. Допустим, требовалось построить железную дорогу, то есть понести огромные затраты, которые одному, даже богатому, не под силу. Люди объединяли вместе свои капиталы.

     Второе  очень важное обстоятельство состоит  в том, что капитал собирают с  помощью ценных бумаг-акций. Эти  акции, особенно если они предъявительские, а не именные, обращаются на бирже. Подобным образом удается быстро переливать капитал из одной сферы деятельности в другую. Рассмотрим это на примерах. Сегодня дает прибыль химическая промышленность — следует дать поручение своему брокеру или маклеру купить акции химической компании. Завтра она стала давать убытки, а прибыльной стала металлургическая промышленность — даешь поручение брокеру сбросить акции химической компании и приобрести акции металлургической компании. И экономически это означает, что капитал мгновенно перелился из химической отрасли в металлургическую. С помощью такого механизма все делается мгновенно, иначе пришлось бы все это оформлять долго и сложно. Конъюнктура за это время может измениться и получится прямо противоположный эффект. Эти два преимущества и обеспечили широкое распространение акционерных обществ.

     Наряду  с преимуществами конструкция акционерных  обществ имеет ряд недостатков. Отметим их. Эта конструкция «очень опасна» для рядовых участников. Мелкие вкладчики не всегда проявляют интерес к деятельности общества, многие из них даже не понимают, чем занимается общество и для каких целей создано. Для вкладчиков становится более значимым получение дивидендов. Таким образом, учредители общества, ставшие впоследствии его директорами-руководителями, получают неограниченные возможности распоряжаться громадным капиталом, который они собрали. Этот капитал в экономическом смысле принадлежит не им, а всем акционерам. Некоторые учредители, пользуясь подобным положением, обманывают вкладчиков. Такие случаи не единичны и были известны истории многие века тому назад. Примерно, в конце XVII века в Англии был принят специальный закон «О мыльных пузырях», который на протяжении более ста лет препятствовал возможности создания акционерных обществ. Англичане считали, что это форма коммерческого мошенничества. Такого же рода запретительные акты были во Франции, в Германии и у нас в послереволюционной России. Запрет действовал, пока не появилось развитое акционерное законодательство, где каждый шаг деятельности подобных обществ был урегулирован.

     В современной России существуют открытые и закрытые акционерные общества. Рассмотрим их особенности и различия.

     Акционеры открытого общества могут свободно отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять свободную их продажу. В-третьих, открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, если возможность таковой не ограничена уставом или законом.

     И наконец, число акционеров открытого общество не ограничено.

Общество, акции  которого распределяются только среди  его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, свободно предлагать их неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти.

     Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, могут выпускать и облигации на сумму не более, чем уставной капитал.

При ликвидации общества облигационеры будут требовать  удовлетворения своих требований. С другой стороны, облигационеры не имеют никаких прав в управлении делами общества. Если никаких ограничений не сделать на выпуск облигаций, то это приведет к вытеснению акционеров, перевод их в статус облигационеров.

     Существуют  также  дочерние и зависимые акционерные общества. Дочерним признается такое общество, когда другое (основное) хозяйственное общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

     Основное  общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В уставе дочернего общества или в договоре между ним и основным обществом записываются положения о праве основного общества давать дочернему обязательные для исполнения указания.

     Общество  признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20 процентов голосующих акций первого общества.

Основное общество, пользуясь своим контролем над дочерним, может заставить его заключить какую-нибудь сомнительную сделку. В таких случаях значительная часть прибыли уйдет материнскому обществу, а если нет — то кредиторам достанется только имущество дочернего общества, а материнское платить по долгам не будет. Конечно, ни дочерние, ни зависимые общества не являются особыми организационно-правовыми формами предпринимательства — это акционерные общества или общества с ограниченной ответственностью, но их воля на участие в сделках формируется особым образом — под воздействием других компаний. Эти последние основные компании должны нести определенную ответственность за это. Так, если основная компания навязала дочерней свою волю и заставила вступить в какую-то сделку, то при неисполнении этой сделки кредиторы должны иметь возможность обратить взыскание на имущество основной компании в солидарном порядке.

       Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что общество с ограниченной ответственностью является наиболее удобной формой коммерческой организации на ”просторах” развивающейся российской экономики. Во-первых, участники общества, в том числе учредители, никакой ответственности по его долгам не несут, а несут только риск убытков, утраты своих вкладов. Во-вторых, в отличие от АО, из общества с ограниченной ответственностью участник может выйти в любой момент, когда он пожелает, забрав свою долю. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли или выдать в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества. А так же многое другое.

  Конечно, на сегодня существует еще много недоработок в законодательстве, регулирующем деятельность подобных организаций и многие сумели это использовать, положив в карман крупную сумму не нарушая закона. Но в то же время довольно простая процедура создания и, практически, полное невмешательство государства («если иное не предусмотрено законом») в деятельность общества с ограниченной ответственностью позволяет любому гражданину без особых затрат создать предприятие, дающее новые рабочие места, и платящее налоги, что немаловажно для развивающейся России.

2. УЧРЕЖДЕНИЕ ОБЩЕСТВА И ФОРМИРОВАНИЕ УСТАВНОГО КАПИТАЛА

2.1. Участники общества

      Участниками общества могут быть  граждане и юридические лица. Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах. Возможность участия в таких обществах непосредственно связана с объемом правоспособности и полномочиями по распоряжению имуществом, которыми обладает тот или иной субъект гражданских правоотношений. В силу этого не вправе участвовать в обществах с ограниченной ответственностью государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не будет установлено федеральным законом. Другие финансируемые собственником учреждения согласно п.4 ст.66 ГК могут участвовать в обществах только с разрешения собственника[4]. Однако отдельным видам учреждений, в частности государственным учреждениям культуры и образовательным учреждениям, право на участие в обществах прямо предоставлено специальными законами (например, Закон РФ от 10 июля 1992 г. "Об образовании" - Ведомости РФ. 1992. N 30. ст.1797). Можно также полагать, что в силу положений ст.298 ГК учреждения могут участвовать в обществах, приобретая доли в их уставном капитале за счет доходов, полученных вне сметы, если право осуществления приносящей такие доходы деятельности предоставлено их учредительными документами. Казенные предприятия, по смыслу ст.297 ГК, могут участвовать в обществах только с согласия собственника их имущества.