Гражданско-правовое регулирование игр и пари

Министерство  образования и науки РФ

Нижегородский научно-исследовательский государственный  университет

им. Н.И.Лобачевского 
 
 
 
 
 
 

Кафедра гражданского права и процесса 
 
 

Курсовая  работа

 по  предмету: Гражданское право

на тему:

«Гражданско-правовое регулирование игр и пари» 
 
 
 
 
 
 
 

Выполнила: студентка 3 курса ЮФ

дневного  отделения

гр.11-36 Аветисян С.А. 

                                                               Рецедент:  
 
 
 
 
 
 
 
 

г. Н. Новгород

2011

Введение.

Азартные игры прошли в своем развитии довольно длительный путь, начиная со времен глубокой древности и вплоть до наших  дней, выступая одновременно как основанный на риске способ обогащения и как  разновидность досуга. Можно заметить, что изначально отношение к институтам азартных игр и пари со стороны  государства и общества проявлялось  не с положительной стороны, поэтому  развитие получило лишь в публично-правовом регулировании. И только с принятием  части второй Гражданского кодекса  РФ им было уделено необходимое внимание в рамках гражданско-правового регулирования.

Включая во внимание сравнительно недавное введение главы 58 в ГК, до сих пор немало поводов для научной дискуссии. До настоящего времени в доктрине не сформировалась классификация игр и пари, до конца не определена правовая природа этих институтов и их место в системе гражданского права. Более того, как в законодательстве, так и в научных трудах отсутствует четкое соотношение игр и пари, а также смежных и сходных с ними институтов гражданского права, таких как производные финансовые инструменты. Дело в том, что исторически игры и пари развивались как правовые институты, функционально базировавшиеся на нормах разных отраслей права и включавшие в себя смежные с ними и ныне претендующие на самостоятельность институты, такие как, в частности, фьючерсный договор, расчетный форвард, опционный договор и своповое соглашение .В настоящее время, смежные с играми и пари правовые институты: фьючерсный договор, расчетный форвард, опционный договор, своповое соглашение и др., можно объединить закрепленным в законе термином «производные финансовые инструменты» .

Согласно изменениям, внесенным ФЗ от 24.07.2009 года №211-ФЗ в  ФЗ от 24.07.2009 года №211-ФЗ «О государственном  регулировании деятельности по организации  и проведению азартных игр и о  внесении изменений в некоторые  законодательные акты Российской Федерации» с 1 июля 2009 года на территории РФ запрещается  работа всех игорных заведений, кроме  специально отведенных для этого  четырех зон: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край и Ростовская область (данные игорные зоны включают в себя часть территории каждого из указанных субъектов Российской Федерации).

Развитие рыночных отношений, большой приток иностранных  инвестиций стали причиной появления  в нашей стране все увеличивающегося числа разнообразных производных  финансовых инструментов, требующих  самостоятельной законодательной  регламентации. Поэтому с 08 февраля 2007 года производные финансовые инструменты  получили, наконец, правовую защиту и  были отмежеваны от игр и пари путем  добавления в ст. 1062 ГК РФ пункта два, содержащего по существу положения о правовой защите производных финансовых инструментов.

Значительный  вклад в их решение внес федеральный  закон от 25 ноября 2009 г. №281-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации». В соответствии с данным законом существенной корректировке, в плане регулирования ПФИ, подвергся, помимо НК РФ, целый ряд важных федеральных законов, в том числе законы «О банках и банковской деятельности», «О товарных биржах и биржевой торговле», «О рынке ценных бумаг», «О негосударственных пенсионных фондах», «Об инвестиционных фондах» и «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации».

Тем не менее, как  свидетельствует проведенное исследование, проблемы гражданско-правового регулирования  игр, пари и производных финансовых инструментов по-прежнему остаются весьма актуальными. Их решение важно для  развития отечественной экономики  в плане как оптимизации внутреннего  рынка ПФИ, так и повышения  инвестиционной привлекательности  нашей страны с позиций иностранных  партнеров. Это тем более актуально, что в соответствие с одобренной 7 октября 2009 г. Президентом Российской Федерации Концепцией развития гражданского законодательства Российской Федерации «интенсивное развитие экономики вообще и финансового рынка в особенности требует адекватного этому развитию регулирования ценных бумаг и финансовых сделок».

   Актуальность  темы исследования. Игра является древнейшим общественным отношением, к которому человечество всегда проявляло повышенный интерес. В современном обществе сложились экономические отношения, в которых организация азартных игр является одним из видов предпринимательской деятельности, причем бурно развивающимся и приносящим немалый доход. Поэтому представляется необходимым углубленное изучение фактической основы и правового регулирования этого явления. Сама же затронутая настоящим исследованием тема настолько масштабна, сложна и многогранна, что, несомненно, требует большого внимания и значительных научных сил со стороны целого ряда отраслей знания, помимо гражданского права, - культурологии, философии, социологии, экономики и менеджмента, психологии, криминологии, административного права, муниципального права, уголовного права и др. 

Целью данной работы является проведение комплексного научного анализа теоретических и практических проблем, возникающих в процессе организации и проведения азартных игр и пари на основе анализа правовых норм отечественного законодательства, регулирующих игорную деятельность.

Для достижения цели поставлены следующие задачи:

- раскрыть понятие  и правовую природу азартных  игр и пари;

- исследовать  признаки и виды азартных игр  и пари;

- установить  основания возникновения, изменения  и прекращения правовых отношений,  возникающих в сфере деятельности  по организации и проведению  азартных игр и пари.

Объектом  исследования являются общественные отношения, возникающие в сфере деятельности по организации и проведению азартных игр и пари.

Предметом исследования выступают нормы российского законодательства, регулирующие отношения, возникающие, изменяющиеся и прекращающиеся в сфере игорного бизнеса.

Теоретическую основу работы составили научные труды отечественных и зарубежных ученых, а также специалистов, деятельность которых связана с рассматриваемой сферой.

В частности, общетеоретическую  основу данной работы в области правового  регулирования деятельности по организации  и проведению азартных игр и пари составили научные труды видных ученых-цивилистов: М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Н.П. Василевской, В.В. Залесского, А.Ю. Сергеева, Е.А. Суханова, Ю.К. Толстого и других. 
 
 
 
 

Гл.1.Игры и пари как институт гражданского права.

 §1.Понятие и признаки игр и пари.

Отсутствие в  ГК РФ легального определения понятий  «игра» и «пари» обуславливает необходимость  обращения к анализу правовых норм, также к теоретическим исследованиям  ученых-цивилистов.

Так, например, А.Ю. Кабалкин указывает: «Термин «игра» имеет несколько значений и поэтому едва ли можно выразить универсальное его понятие применительно к данным отношениям. В литературе игрой признается обязательство, в силу которого организатор должен выдать награду выигравшему лицу, причем победа в игре зависит одновременно и от случая, и от способностей, ловкости и других качеств участника. Вследствие этого свойство игры является то, что участники могут влиять на ее результат. Пари также представляет собой обязательство, однако в отличие от игры его участники высказывают диаметрально противоположные позиции по поводу существования определенного обстоятельства. Последнее может наступить независимо от волеизъявления участников пари либо уже наступило, но участники не знают существа обстоятельства или не предполагают, что оно уже возникло» А.Ю. Кабалкин. Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). / Под ред. О.Н. Садикова, М., 2003. С. 783-784 .

По мнению Ю.В. Багно, азартная игра - это основанное на имущественном интересе, заключенное между одним или несколькими участниками (физическими или юридическими лицами) и организатором, имеющим лицензию и (или) между собой соглашение, условия которого известны участникам заранее, а результат зависит как от действий участников, так и от влияния случая; пари - основанное на риске и заключенное между двумя или несколькими участниками (физическими или юридическими лицами) между собой или с организатором соглашение о выигрыше, результат которого зависит от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет Ю.В. Багно. Гражданско-правовое регулирование отношений, возникающих из игр и пари. Дисс. канд. юрид. наук. Краснодар, 2004 г. С. 34..

Рассмотрев наиболее интересные цивилистические взгляды на определение понятий «игра» и «пари», необходимо обратиться к анализу нормативных источников, регулирующих отношения, складывающиеся в сфере организации и проведения азартных игр и пари.

Как уже отмечалось, в Главе 58 ГК РФ определения понятий  «игра» и «пари» отсутствуют, что  отчасти компенсировано включением их в налоговое законодательство. Так, в части второй Налогового кодекса .Налоговый кодекс Российской Федерации от 05.08.2000 г. № 117-ФЗ, Часть вторая // Собрание законодательства РФ. 2000. № 32. Ст. 3340. РФ Глава 29 «Налог на игорный бизнес» содержит в себе статью 364, закрепляющую определения основных понятий, наиболее часто используемых в игорном бизнесе.

Отмеченные закондательные недоработки и отсутствие единого нормативного акта, включающего не только перечень основных понятий в сфере организации игорного дела, но и детально регламентирующего общественные отношения, складывающиеся в данной сфере, обусловили объективную необходимость разработки единого нормативного акта, направленного на устранение сформировавшегося правового вакуума в рассматриваемой сфере, принятие которого по различным причинам откладывалось на протяжении нескольких лет. Новый Федеральный закон Российской Федерации №244-ФЗ от 29 декабря 2006 года «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и пари и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» Собрание Законодательства Российской Федерации, от 01 января 2007 г. №1 (Ч1) Ст. 7. (далее - Закон «О регулировании игр и пари») вступивший в силу с 1 января 2007 года, включил в себя целый комплекс норм, регламентирующих игорную сферу.

Так, статья 4 Закона, наряду с иными понятиями, дает определение  «азартной игре» и «пари». Азартной игрой Закон признает основанное на риске соглашение сторон о выигрыше По убеждению гангстера Бакси Сигала, основателя Лас-Вегаса, «выигрывает лишь только тот, кто не играет, но тот, кто не играет -- упускает жизнь». / Ю. Кричевский, П. Горшков. Игра: в надежде приобрести излишнее. // Итоги, 1999 г. № 49. С. 65., заключенное между двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартный игры (п. 1 ст. 4).

Пари, в свою очередь, определяется законодателем как азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше Под исходом соглашения о выигрыше следует понимать судьбу выигрыша, т.е. решение вопроса о том, какой из участников соглашения о выигрыше получит право на его приобретение (получение) по окончании игры в соответствии с условиями такого соглашения. Сравнение определений «игра» и «пари» позволяет выделить критерии для их разграничения. Первое из них шире второго, и полностью его охватывает, т.е. любое пари -- игра, но не любая игра -- пари. / А.М. Эрдлевский. Новое в законодательстве об играх и пари. // Хозяйство и право. 2007 г. №6. С. 15., заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестного наступит оно, или нет (п. 2 ст. 4).

В данном случае отчетливо прослеживается соотношение  понятий «азартная игра» и  «пари» как родового и видового, где пари является разновидностью азартных игр. При этом законодатель вновь  исключает возможность ситуации, в которой соглашение о выигрыше заключается с организатором  игорной деятельности лишь одним  участником. Следует отметить, что, раскрывая содержание понятия «азартная  игра», законодатель не указывает на зависимость основанного на риске соглашения о выигрыше от обстоятельств, на наступление которых стороны имеют возможность влиять своими действиями. И, наконец, наличие элемента случайности в азартной игре - главная особенность такой игры в сфере гражданского права.

Общественные  отношения, возникающие в сфере  азартных игр и праи, порождают у участников различные права и обязанности, для охраны и защиты которых необходима правильная квалификация содержательной части таких правоотношений, Такая квалификация будет невозможна без установления признаков, характерных для азартных игр и пари и позволяющих выделить рассматриваемые институты из массы других.

Главной отличительной  чертой исследуемых категорий является непредсказуемость результата, его  случайный характер, на наступление  которого, как уже указывалось, стороны  либо могут, либо не могут оказывать  определенное влияние своими действиями.

Несмотря на то, что правовое значение имеют  те игры, которые предполагают возможность  выиграть или проиграть, далеко не каждый выигрыш (проигрыш) переводит игру в  плоскость правового регулирования. Юридическое значение имеет лишь выигрыш, носящий имущественный  характер, поэтому награждение медалью  победителя спортивных соревнований не дает оснований для квалификации соответствующей игры в качестве азартной по статье 1062 ГК РФ, поскольку  медаль, даже если она золотая, - это  всего лишь символ победы, но не ее денежный эквивалент. Наряду с выигрышем во всех азартных играх должен присутствовать риск проигрыша, также носящий имущественный  характер. По этой причине теннисный  турнир с призовым фондом не будет  относиться к числу азартных игр  Разумеется, такие спортивные игры регулируются правом, но лишь в качестве разновидности публичного конкурса (ст. 1057-1061 Гражданско кодекс РФ). , поскольку проигравший в нем ничего, кроме престижа, не теряет. Этот вывод не отрицается и тем фактом, что для игроков участие в некоторых спортивных состязаниях является платным. Такая плата взимается для покрытия накладных расходов организаторов соревнований и никак не коррелирует с величиной возможного денежного приза, т.е. не является ставкой в игре Гражданское право. Том 2. Учебник. Издание третье, переработанное и дополненное. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 2001. С. 706. . Сказанное позволяет отнести к одному из признаков алеаторных сделок их имущественный характер.

Непредсказуемость результата, имущественный характер и публичность, являющиеся характерными признаками азартных игр и пари, присущи и некоторым другим гражданско-правовым договорам, например, договору страхования. Следовательно, возникает необходимость  их разграничения с другими алеаторными сделками - со страхованием имущества и внесением в уставный капитал хозяйственного общества. Все перечисленные рисковые сделки направлены на определение прав и обязанностей субъектов по распределению блага и бремени собственности, однако, причины пробудившие участников к заключению указанных соглашений, различаются между собой, поэтому в качестве критерия дифференциации алеаторных сделок предлагается рассматривать мотив, который предопределяет характер действий участников-акцептеров.

Договоры о  проведении азартных игр и пари не порождают никаких обязательственных  отношений между сторонами. Выигравшая сторона получает прибыль, не неся никаких  обязанностей по отношению к контрагенту. Как известно, обязательство - это  правоотношение, опосредующее товарное перемещение материальных благ от одного лица к другому, но непосредственно  после заключения договора о проведении азартных игр и пари ни о каком  перемещении материальных благ еще  не может быть и речи. Более того, неизвестно даже, кто из участников приобретает имущество, а кто  потеряет. В играх и пари риск никогда не связан с наступлением случая, негативно влияющего на хозяйственную  деятельность их участников. Вместе с  тем проигрыш, хотя и влияет на имущественное  состояние игрока весьма негативно, но он (проигрыш) - следствие участия  в игре, а не предпринимательской  деятельности М.Ю. Неруш. Игры и пари: гражданско-правовой и криминалистический аспекты. Дисс. ...канд. юрид. Наук. М., 2003 г. С. 45.

Еще одним важным признаком договоров об играх  и пари является их условный характер, т. к. «возникновение прав и обязанностей здесь поставлено в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит ли оно» М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. Договорное право. Книга первая. Общие положения. М., 2001 г. С. 391..

Поскольку договор  о проведении азартных игр и пари является условной сделкой, именно наступление  условия, предусмотренного договором, и дает начало соответствующему обязательству  Договор о проведении азартной игры, конечно, накладывает на стороны  определенные обязанности, например, по участию в разыгрывании призового  фонда (банка). Но соответствующее правоотношение, будучи относительным, все же не является обязательством в строгом смысле слова. // Гражданско право. Том 2. Учебник. Издание третье, переработанное и дополненное / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 2001. С.709. по отношению к противоположной стороне, в то время как «на долю проигравшей стороны выпадает только обязанность удовлетворить выигравшую сторону без приобретения соответствующего права» Гражданское Уложение: Проект Высочайше учрежденной Редакционной комиссией по составлению Гражданского Уложения (с объяснениями, извлеченными из трудов редакционной комиссии) / Сост. А.А. Саатчиан / Под ред. И.М. Тютрюмова. Т.2. СПб., 1910. С. 1164.. При этом возникновение прав и обязанностей поставлено в зависимость от отлагательного условия. Такое мнение основывается на положениях ст. 157 ГК РФ, в соответствии с которыми сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельств, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Суммируя сказанное, можно выделить следующие основные отличительные признаки азартных игр  и пари:

1. Непредсказуемость  и случайный характер результата, на наступление которого стороны  либо могут, либо не могут  оказывать определенное влияние;

2. Рисковый (алеаторный) характер;

3. Имущественный  характер выигрыша и риска  проигрыша;

4. Публичный  характер, за исключением случаев,  когда соглашения заключаются  межу двумя или несколькими  участниками игры или пари  без участия профессионального  организатора;

5. Условный характер  заключаемых соглашений;

6. Основанием  участия в игре или пари  является возложение одинакового  с собственным риска неблагоприятного  исхода игры (разрешения пари) на  контрагента;

7. Мотивом участия  в игре или пари является  либо обогащение, либо удовлетворение  личных неимущественных потребностей (например, признание, подтверждение  статуса лидера);

8. Участие в  игре или пари не приводит  к оптимизации распределения  хозяйственных, предпринимательских  и коммерческих рисков их участников.

Стоит отметить, что И.В. Миронов, предлагая свою квалификацию азартных игр, основным признаком, позволяющим отличать игры от пари называет «состязательность». Согласно данному критерию игра во всех случаях является состязанием между участниками, в то время как в пари состязание в открытом виде отсутствует, поскольку состязаются не сами игроки, а объекты, по поводу которых они спорят И.В. Миронов. Проблемы алеаторных правоотношений в российском праве. Дисс. ...канд. юрид. Наук. М., 1998 г. С. 136..

§2. Виды игр и пари

А.П. Сергеев и Ю.К. Толстой предлагают классифицировать все азартные игры по двум критериальным показателям. Первым из них является степень влияния случая на исход игры, в соответствии с которой азартные игры делятся на три вида: престижные, коммерческие и азартные. К престижным азатным играм авторы относят спортивные состязания, результат которых, главным образом, зависит от умений, навыков и других личных качеств игрока. Что касается коммерческих игр, например, бриджа или преферанса, то их правила уже вводят в игру элемент случайности (расклад карт), но при этом не менее важная роль в данном случае отводится также и умению игроков: комбинаторным способностям, памяти и т.п. В азартных же играх влияние случая настолько велико, что личные качества игроков практически не способны повлиять на их результат.

В качестве другого  критерия классификации азартных игр  авторы предлагают рассматривать возможность  игроков участвовать в процессе определения победителя, то есть, в  зависимости от того, проводится процедура  разыгрывания выигрыша или нет. По данному  признаку А.П. Сергеев и Ю.К. Толстой разделяют азартные игры на пари и собственно азартные игры (в узком смысле слова). При этом отмечается, что после того, как соглашение о пари заключено, выигравшая сторона определяется автоматически: в зависимости от того, наступило оспариваемое событие или нет. В том же случае, если для определения победителя требуется провести дополнительную процедуру - разыгрывание, т.е. последовательность определенных правилами действия (например карточных ходов) участников, имеет место не пари, а азартная игра в узком смысле слова.

В отличие от азартных игр, критериев классификации  пари не предлагается. А.П. Сергеев и Ю.К. Толстой подразделяют пари на два вида - тотализатор и букмекерское пари - в зависимости от способа определения суммы выигрыша. В букмекерском пари величина выигрыша абсолютно фиксирована и не зависит от количества играющих, суммы сделанных ставок или числа выигравших, напротив, выигрыш в тотализаторе будет тем больше, чем крупнее призовой фонд, чем выше сумма выигрышной ставки и ниже вероятность выигрыша. Гражданское право. Том 2. Учебник. Издание третье, переработанное и дополненное / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 2001. С. 707-708.

Логичность рассмотренной  концепции не вызывает возражений, но, как представляется, нуждается  в некотором дополнении и включении  еще одного критерия «юридического (гражданско-правового) значения», в  зависимости от которого следует  различать три вида азартных игр  и пари.

1. Игры и пари, порождающие обязательства по  выплате выигрыша, но не подлежащие  судебной защите. Это правило,  закрепленное в статье 1062 ГК РФ, означает, что нарушение обязательств  из организации игр и пари, либо обязательства из участия  в них, не порождает какого-либо  охранительного гражданского правоотношения, содержанием которого было бы  право на обращение в суд  за защитой нарушенных субъективных  прав. В данном случае защита  гражданских субъективных прав, возникающих из организации и  участия в азартных играх и  пари, вопреки статье 11 ГК РФ не  осуществляется судом. Выигравший не имеет право на иск (ни в материальном, ни даже в процессуальном смысле) к проигравшему о взыскании ставки в игре или пари, следовательно, имущество, переданное во исполнение обязательства из игры или пари, ни при каких условиях не может быть истребовано обратно, за исключением случаев, предусмотренных законом.

2. Игры и пари, порождающие обязательства по  выплате выигрыша, подлежащие судебной  защите. Такие игры и пари перечислены  в п. 5 ст. 1063 ГК РФ и включают в себя игры, проводимые государством и его субъектами; муниципальными образованиями; третьими лицами по разрешению государства или муниципальных образований. В данном случае юридическим фактом, лежащим в основании возникновения требования о выдаче выигрыша является состоявшаяся игра или пари.

В п. 3 статьи 1063 ГК РФ закреплено, что в случае отказа организатора игр от их проведения в установленный срок участники игр вправе требовать от их организатора возмещения понесенного ввиду отмены игры или переноса их срока реального ущерба. Учитывая, что приведенный в статье 1062 ГК РФ перечень подлежащих судебной защите требований участников игр является исчерпывающим, требования о возмещении реального ущерба, понесенного в связи с отменой игр или переносом их срока, приходится признать не подлежащим судебной защите.

3. Игры и пари, не порождающие обязательства  по выплате выигрыша, но подлежащие  судебной защите. В данном случае  требования о возврате проигранного, возникшие в случае насилия,  влияния обмана, угрозы или злонамеренного  соглашения их представителя  с организатором игр и или  пари, также подлежат судебной  защите (ст. 1062 ГК РФ). Юридическим фактом, лежащим в основании возникновения требования о возврате проигранного, в этом случае является признание состоявшейся игры или пари недействительной сделкой и исполнение проигравшей стороной несуществующего обязательства. 

§3. Отличие азартных игр от пари

Большой интерес  вызывает вопрос о критериях, по которым  азартные игры и пари отличаются друг от друга.

В современной  литературе разграничение игр и  пари почти единогласно принято  проводить по возможности участников влиять на наступление условий выигрыша или проигрыша. В том случае, если имеется возможность такого влияния, речь идет об игре, при отсутствии указанной  возможности следует констатировать наличие пари.

В подтверждение  рассматриваемой позиции можно  привести высказывание Н.П. Василевской: «В игре участники имеют возможность влиять на ее результаты. Иначе обстоит дело с пари. Пари - это обязательство, в котором одна сторона утверждает, а другая отрицает наличие определенного обстоятельства. Само же обстоятельство наступает независимо от них» Н.В. Василевская. Гражданское право. Учебник. Ч.2. / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. М., 1997. С, 690. .