Гражданско-правовое регулирование отношений возникающих из договора коммерческой концессии

Московский  Государственный Университет Геодезии и Картографии (МИИГАиК)

 

 

 

 

 

 

 

 

• Курсовая работа по гражданскому праву на тему:

 

 

Гражданско-правовое регулирование отношений возникающих  из договора коммерческой концессии.

 

 

 

                                                                

 

Выполнила работу:

студентка ГУФ ЮС III-2с.

Анюточкина  М.Ю.

 

Научный руководитель:                                                                           

Кузин Артемий  Александрович,доцент,к.ю.н.

 

 

 

Москва 2012.

 

План:

Введение

Глава 1. «Теоретические основы договора коммерческой концессии (франчайзинга)»

§1 «Правовая характеристика отношений, возникающих из договора коммерческой концессии (франчайзинга)»

§2 «Правовое регулирование франчайзинга  в отдельных зарубежных странах

Глава 2. «Правовая природа договора коммерческой концессии (франчайзинга)»

§1 «Содержание договора коммерческой концессии»

§2 «Ответственность по договору коммерческой концессии и его прекращение»

Заключение

Список  использованной литературы

Приложения

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение.

 

       Последние десятилетия деловой мир эволюционирует в сверхбыстром темпе. На смену традиционным приходят новые, ещё несколько десятилетий назад просто немыслимые методы торговли и производства.

       Франчайзинг стал использоваться в российских деловых кругах сравнительно недавно, однако уже успел дать жизнь многим успешным фирмам. Популярность этого подхода объясняется простотой применения, в некоторых случаях снижением рисков, а также стабильной окупаемостью.

       На сегодняшний день для создания собственного предприятия необязательно создавать бизнес-план, проводить анализ конъюнктуры и т.п. Сегодня владельцы крупных франчайзинговых брендов готовы всё это сделать за вас.

       Договор коммерческой концессии обычно заключается с целью создания новых хозяйственных комплексов с использованием фирменного обозначения правообладателя. Естественно, такой договор будет всегда востребованным, так как он является крайне выгодным для обеих сторон.

       Во-первых, выгода правообладателя заключается в том, что он более экономично может развивать свое дело, нет необходимости открывать филиалы, создавать новые юридические лица на отдаленных территориях и нести расходы на приобретение основных средств, и в то же время предоставляет правообладателю возможность осуществлять надзор  за  деятельностью пользователя.

       Во-вторых, выгода пользователя состоит  в снижении предпринимательского риска и наиболее быстрого  развития собственного бизнеса. Все это обеспечивается использованием хорошей коммерческой репутации правообладателя в какой-либо  сфере деятельности.

       Актуальность выбранной темы данной курсовой работы выражается в том, что при анализе судебной практики по договору коммерческой концессии выявляются недочёты, а так же пробелы в законодательстве, которые требуют более детального изучения и дополнения норм данного вида договора.

       Цель данной курсовой работы -  выявление пробелов в правовом регулировании отношений, возникающих из договора коммерческой концессии, а также усовершенствовать действующее законодательство.

       Для достижения поставленной цели, нужно выполнить следующие задачи:

1) Дать правовую характеристику  отношений, возникающих из договора  коммерческой концессии (франчайзинга).

2) Дать международно – правовой анализ франчайзинга  в отдельных зарубежных странах.

3) Раскрыть содержание договора коммерческой концессии (франчайзинга)

4) Рассмотреть ответственность сторон по договору коммерческой концессии (франчайзинг) и изучить порядок его прекращения.

       Объектом изучения данной курсовой работы являются общественные отношения, возникающие из договора коммерческой концессии (франчайзинга).

       Предметом данной курсовой работы выступают нормы Гражданского права РФ, федеральные законы, научные публикации, судебная практика, касающаяся договора коммерческой концессии и  статистические данные.

       Договором франчайзинга занимались следующие юристы:  Толкачев А.Н,А. П. Сергеев, Ю. К. Толстой, Алексеев С.С., Гонгало Б.М., Мурзин Д.В, Гатин А.М., Мозолин В.П, С.А. Сосна, Е.Н. Васильева,Андреев И.А., Аюшеева И.З., Васильев А.С, Абрамова Е.Н., Аверченко Н.Н., Арсланов К. М., М.И. Брагинский, В.В. Витрянский.

       Структура данной курсовой работы состоит из введения, двух глав, в каждой из которых по два параграфа, заключения, списка использованной литературы и приложений.

Глава I. «Теоретические основы договора коммерческой концессии (франчайзинга)»

§1 «Правовая  характеристика отношений, возникающих  из договора коммерческой концессии (франчайзинга)»     

       Коммерческая концессия - это один из относительно новых институтов гражданского права Российской Федерации. Этот правовой институт сходен с институтом англосаксонского права, который носит название "franchising" (франчайзинг,  франшиза).

       В современном гражданском законодательстве договору коммерческой концессии посвящена глава 54 Гражданского кодекса РФ и в статье 1027 дается легальное определение этого договора.

       Итак, по  договору коммерческой  концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

       Договор коммерческой концессии   по своей экономической природе  является мощным средством развития предпринимательства, так как по данному договору для малых предприятий и индивидуальных предпринимателей он предоставляет в распоряжение стабильный доходный бизнес, для известных фирм и компаний возможность расширить и упрочить свои позиции на рынке. Именно этим следует объяснить столь широкое распространение франчайзинга как в Европе, так и в Америке. Для многих предприятий франчайзинг стал символом преуспевания в бизнесе, в том числе и для некоторых российских фирм, которые решились на развитие бизнеса при помощи франчайзинга. (Приложение1)

       Франчайзинг является новой прогрессивной  системой организации бизнеса,  которую используют крупнейшие  участники рынка для распространения  своих фирменных наименований, брендов  и технологий. Это такая форма сотрудничества независимых предпринимателей, при которой один, получивший известность в определенной сфере бизнеса (франчайзер), предоставляет на возмездной основе другим предпринимателям (франчайзи) права на использование своего фирменного наименования и способа ведения бизнеса, который к моменту взаимодействия получил признание и коммерческий успех.¹

       Необходимо сказать, что я при  написании данной курсовой работы, исхожу из того, что договор  коммерческой концессии и франчайзинг-это по сути одно и то же. Если заглянуть в Большой юридический словарь, то мы увидим отсылку с франчайзинга к договору коммерческой концессии.

       Необходимо ввести понятие франчайзинга в ст.1027 ГК РФ, чтобы не было разногласий и недопонимания между юристами-практиками и юристами-теоретиками. Ст. 1027 должна носить название «Договор коммерческой концессии (франчайзинга)»

       Цель договора коммерческой концессии  - содействие в продвижении на  рынке товаров, работ и услуг,  производимых правообладателем и получение прибыли пользователем. Такая цель договора вытекает из п. 2 ст. 1027,ст. 1030, п. 2 ст. 1031, ст. 1032 ГК.

       Коммерческая концессия позволяет  правообладателю как можно более  экономично  развивать свое дело, помогает избавиться от необходимости открывать филиалы, создавать новые юридические лица на отдаленных территориях и нести расходы на приобретение основных средств, и в то же время предоставляет правообладателю возможность осуществлять надзор  за  деятельностью пользователя. Выгода пользователя же  состоит в  снижении предпринимательского риска и наиболее быстрого  развития собственного бизнеса. Все это  обеспечивается использованием хорошей коммерческой репутации правообладателя в какой-либо  сфере деятельности.

       Договор коммерческой концессии обычно заключается с целью создания новых хозяйственных комплексов с использованием фирменного обозначения правообладателя.

       Переходя к рассмотрению признаков  договора коммерческой концессии, необходимо обратить внимание на то, что данный договор будет рассматриваться как сделка.

       1. В зависимости от момента  возникновения правоотношений, договор  коммерческой концессии является  консенсуальным.

       Этот факт не подлежит сомнению, так как по договору коммерческой  концессии правообладатель обязуется предоставить пользователю комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав. То есть  правоотношения возникают в момент достижения соглашения правообладателя и пользователя.

       2. В зависимости от количества  сторон, договор коммерческой концессии является двусторонним, так как в нем фигурируют две стороны: пользователь и правообладатель. Этот признак вытекает из п.1 ст.1027 ГК РФ.

       3. Договор коммерческой концессии  – это  возмездный договор.  Правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав. Этим подтверждается исключительно предпринимательский характер данного договора.

       4. В зависимости от распределения  обязанностей после заключения договора, договор коммерческой концессии является взаимообязывающим. На это нам указывают ст.1031 «Обязанности правообладателя», и ст.1032«Обязанности пользователя» ГК РФ, которые между собой взаимосвязаны, как бы дополняя друг друга, тем самым регулируя отношения по данному договору.

       5. В зависимости от возможности  прекращения договора в одностороннем  порядке без каких-либо негативных  последствий для той стороны,  которая прекращает договор, договор  коммерческой концессии является  нефидуциарным. 

       6. В зависимости от возможности  заключения договора путем публичной  оферты, договор коммерческой концессии  является непубличным. 

       7. В зависимости от способа  согласования условий договора, договор коммерческой концессии  является взаимосогласованным.

       Можно еще назвать один признак,  который характеризует и отличает  договор коммерческой концессии  от других договоров - это предпринимательский  характер данного договора.

      Элементами договора коммерческой  концессии являются его стороны, предмет, срок, цена, форма и содержание.

       Сторонами по договору коммерческой  концессии являются пользователь  и правообладатель.

       Согласно п.3. ст.1027. ГК РФ: «Сторонами  по договору коммерческой концессии  могут быть коммерческие организации  и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей».

       Правообладатель — это лицо, которому  принадлежат те исключительные  права, использование которых  он разрешает пользователю. Естественно,  он должен быть надлежащим  образом легитимирован как обладатель этих прав.²

       Необходимо ввести указание на необходимые условия для правообладателя, т.е. франчайзера (зарегистрированный надлежащим образом товарный знак, знак обслуживания, фирменный стиль, технология ведения бизнеса и т.д.)

       Пользователь — лицо, получающее  возможность использовать исключительные  права.³

Поскольку данные субъекты являются специфичными, то в  договоре коммерческой концессии не могут участвовать государство  и некоммерческие организации.

       Предмет договора коммерческой концессии — исключительные права, принадлежащие правообладателю.⁴ Перечень исключительных прав является открытым и «комплексным». Законодатель использует прилагательное «комплексный», чтобы подчеркнуть специфичность данного договора, заключающуюся в том, что исключительные права - это единый объект, способствующий достижению цели договора коммерческой концессии.

      Бывает, что по договору передаются  неисключительные права. Так в  постановлении Девятого Арбитражного  Апелляционного суда от 26 октября 2004 г. N 09АП-3024/04-ГК «Представитель ОАО "Газпром-Медиа" в судебном заседании первой инстанции настаивал на применении к договору N 99-024 от 01.07.99 правил о договоре коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ). Оценив данные доводы, суд первой инстанции нашел их необоснованными. При этом суд обоснованно исходил из того, что по договору коммерческой концессии передаются исключительные права, принадлежащие правообладателю. По договору же N 99-024 от 01.07.99 передавались неисключительные права на показ фильмов.»

       Судебная практика подтверждает, что только исключительные права  могут быть предметом договора  коммерческой концессии.

      Цена - это вознаграждение, которое подлежит уплате пользователем правообладателю.

В соответствии со ст.1030 ГК РФ: «Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором».

       Договор коммерческой концессии  может быть заключен на определенный  срок или без указания срока.  Такой договор считается заключенным  без указания срока. В таком  случае сторона договора может в любое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 ГК)

       Форма договора определяется  в соответствии со ст.1028 ГК  РФ. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным. Договор коммерческой концессии имеет силу для третьих лиц только после его регистрации. Данное правило распространяется и на случаи изменения договора.⁵

       Досрочное расторжение договора  коммерческой концессии, заключенного  с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат регистрации.⁶

В соответствии с приказом Министерства РФ по налогам  и сборам от 20 декабря 2002 г. N БГ-3-09/730 «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)»  регистрации подлежат: договор коммерческой концессии,  изменение договора коммерческой концессии, досрочное расторжение договора коммерческой концессии заключенного с указанием срока,  расторжение договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

     

       Регистрация договора коммерческой концессии осуществляется посредством внесения записи о договоре коммерческой концессии (изменении или прекращении договора) в Журнал учета регистрации договоров коммерческой концессии и проставления на представленных экземплярах договора коммерческой концессии, изменений договора, соглашения о прекращении договора соответствующей надписи (штампа) и печати регистрирующего органа.

      Регистрации договора коммерческой концессии быть не должно. В договоре может быть написана конфиденциальная информация, многие иностранные франчайзеры считают, что возникает опасность утечки конфиденциальных условий договора от регистраторов к различным третьим лицам.

      Содержание договора коммерческой  концессии образуют права и обязанности сторон.⁷

       Исходя из ст. 1027 ГК РФ, договор  коммерческой концессии можно  классифицировать по основаниям  на виды:

       В зависимости от установленного  в договоре срока права использования  передаваемых прав правообладателя: 

       а) договор коммерческой концессии с указанием срока использования – срочный договор;

       б) договор коммерческой концессии  без указания срока использования  – бессрочный договор.

       В зависимости от объема использования  комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя:

       а) договор коммерческой концессии,  устанавливающий минимальный объем  использования;

       б) договор коммерческой концессии,  устанавливающий максимальный объем  использования;

      в) договор коммерческой концессии, устанавливающий минимальный и максимальный объем использования.

       В зависимости от территории  использования передаваемых прав  правообладателя относительно сферы  предпринимательской деятельности:

       а) договор коммерческой концессии с указанием территории его действия (ограниченно территориальный);

       б) договор коммерческой концессии  без указания территории его  действия (неограниченно территориальный).

С экономической  точки зрения различают следующие  формы:

1.Сбытовой франчайзинг⁸.

        При его  использовании, создается  единая разветвленная сбытовая  сеть, функционирующая под контролем  правообладателя.

       Сбытовой франчайзинг можно охарактеризовать  следующими образом: правообладателем  предоставляются пользователю исключительные права некие товары. Продажа данного товара должна быть произведена на определенной территории и под брендом правообладателя.

       Этот вид  франчайзинга применяется  изготовителями товаров тогда,  когда им необходимо построить  разветвленную сбытовую сеть, которая будет функционировать под их контролем. Для данных отношений характерно, что точки сбыта, такие как склад, магазин, база и т.п., представляют собой самостоятельный бизнес пользователя, то есть он является партнером производителя, с которым сотрудничает.

       Такие отношения  являются  выигрышными для владельцев розничных  точек, так как они имеют  некоторые преимущества. Правообладателем  данного товара налаживается  и координируется торговая сеть, которая реализует поставляемую  продукцию.

       Пользователи при таком сотрудничестве  имеют дело непосредственно с  правообладателем, минуя всевозможных  посредников, что крайне благоприятным  образом сказывается на финансовой  стороне дела. Также они могут  пользоваться дополнительными привилегиями – обучение сотрудников происходит прямо на производстве, имеется доступ ко всем материалам, существует поддержка продаваемого товара с помощью рекламы и т.д.

       Правообладатель при использовании   такой франчайзинговой схемы,  как правило, распространяет свой товар по узкому каналу сбыта, то есть лишь через авторизованных продавцов или дилеров. Кроме ранее перечисленных преимуществ, пользователь также пользуется товаром, который имеет определенную репутацию на рынке, что в свою очередь приводит к повышенному спросу (потребитель может приобрести товар только у определенного продавца).

       Примеры сбытового франчайзинга  можно найти практически в  любой торговой области, с помощью  данной системы могут распространяться  как товары первой необходимости, так и автомобили, и прочие предметы роскоши.

2.Торговый франчайзинг⁹.

 Для него  характерно наличие единой сети  розничной торговли;

       Товарный франчайзинг предполагает, что пользователь получает на  льготных условиях от правообладателя   некие товары для дальнейшей их реализации на рынке.

       Правообладателем в таком случае, как правило, выступает довольно  крупный организация, который  дает пользователю  право на  продажу и сервисное обслуживание  под торговой маркой правообладателя  некоторых товаров, изготовителем которых может выступать как правообладатель, так и другие организации.

       Обычно правообладатель поставляет  пользователю  некоторую продукцию  в рамках предусмотренного в  договоре  ассортимента для продажи  по предусмотренной технологии. В  соглашении о заключении торгового франчайзинга  детально прописываются требования к технологии продаж данного товара  и условия использования товарного знака правообладателя. Так же правообладатель, как правило, обеспечивает пользователя  финансовой, рекламной, консультационной и информационной поддержкой, предоставляя также услуги обучения и стажировки персонала.

       Такой подход дает гарантию  производителям в том, что их  товары попадут к покупателям  точно в таком виде, в каком  они были созданы. При этом имя и торговая марка компании получают широкое распространение и приносят все выгоды потребителям.

       Итак, товарный франчайзинг в  большей степени выгоден правообладателю,  так как  он продвигает  товарный  знак правообладателя  и расширяет  его   сети сбыта при минимальных денежных затратах. Больше всего товарный франчайзинг используется в продаже топлива, автомобилей, велосипедов, мотоциклов, безалкогольных и алкогольных напитков и многих других товаров в рознице.

3. Франчайзинг  бизнес-формата¹⁰

       Франчайзинг бизнес-формата является наиболее комплексным. Здесь правообладатель передает пользователю уже сформированную им технологию организации и ведения бизнеса. Пользователь как бы присоединяется к правообладателю и становится частью общей бизнес системы.

       Правообладатель при таком франчайзинге  может быть предприятием, добывающим  сырье, производителем, оптовым или  розничным торговцем, предприятием  сферы услуг, а может быть  только владельцем прав, которые  по договору передаются пользователю  на определенных в договоре условиях. Но при этом все организации, работающие в системе, должны работать по единой методологии, в едином стиле и соблюдать внутрисистемные интересы.

       Такой франчайзинг  дает возможность  не только расширить бизнес  во внутриотраслевом масштабе и в определённых отраслях, но и включить в систему различные направления бизнеса. Высокая репутация фирмы в одной сфере деятельности при использовании системы франчайзинга бизнес-формата на практике дает колоссальные возможности для расширения деятельности как самой фирме (в данном случае она, естественно, будет правообладателем), так и пользователю, который будет использовать эту репутацию для организации и развития своего бизнеса.

4.Производственный  франчайзинг¹¹.

       России на сегодняшний день существует немного фирм, которые бы занимались производственным франчайзингом, так как заниматься им очень рискованно и крайне непросто. Но, несмотря на эти трудности, все-таки существуют в России компании, которые успешно продвигаются в данной отрасли и получают довольно неплохую прибыль. (Приложение2)

       Производственный франчайзинг –  это  франчайзинг, который направлен  на изготовление определенных  товаров. Такие отношения строятся  по следующему принципу. Организация,  владеющая определенной технологией производства некого товара, продает свое сырье более мелким предприятиям.

      Маленькая организация в таких  отношениях не только работает  под брендом правообладателя  и занимается реализацией его  товаров, работ и услуг, но  и включается в процесс функционирования  этой крупной организации.

      Так же производственный франчайзинг   предполагает сотрудничество правообладателя  и пользователя, детально урегулированная   деятельность и высокая степень  ответственности со стороны малого  предприятия.

      Можно привести пример такого  рода отношений –  завод,  производящий шоколадные батончики.  Некоторый маленький завод производящий  и упаковывающий шоколадные батончики,  это пользователь основной организации.

      Всемирно известный представитель  такой формы франчайзинга -это компания "Mars", выпускающая свои шоколадные батончики по всей территории Российской Федерации. Компания «Mars» сообщает  новым организациям рецепт и технологию, а управлением в свою очередь занимаются ее партнеры.

      Конечно же, существуют и  другие менее известные компании, которые пользуются производственным франчайзингом, только их деятельность не имеет всемирной известности. (Приложение3)

       Исходя из всего вышесказанного, можно сделать следующие выводы:

1) нужно ввести указание на  необходимые условия для правообладателя, т.е. франчайзера (зарегистрированный надлежащим образом товарный знак, знак обслуживания, фирменный стиль, технология ведения бизнеса и т.д.)

2)необходимо отменить регистрацию договора коммерческой для обеспечения конфиденциальности данного договора.

§2. «Правовое  регулирование  франчайзинга  в  отдельных зарубежных странах»

       Говоря о франчайзинге в разных  странах, нужно начать разговор о Великобритании.

       В данной стране нет кодифицированного законодательства, следовательно, нет легального определения франчайзинга.

       В Великобритании существует  Британская  ассоциация франчайзинга (БАФ), которая выработала  свое  определение франчайзинга. Естественно  определение, данное  БАФ и не имеет юридической силы, но обладает авторитетом для британских франчайзеров.

       Итак, франчайзинг¹² -  это договорная лицензия, предоставляемая одним лицом (франчайзером) другому лицу (предпринимателю), которая

       а) позволяет предпринимателю или требует от него осуществлять определенный вид бизнеса в течение срока действия договора под именем или иным образом используя имя, принадлежащее франчайзеру либо ассоциируемое с ним,