Законодательное регулирование адвокатской деятельности

Введение

Современное Российское государство находится на этапе формирования нового правового обоснования деятельности адвокатуры, которая за время своего существования приобрела огромную значимость. Наличие в государстве лиц, способных грамотно и квалифицированно оказать юридическую помощь является залогом демократического развития общества в целом. Именно в этом и состоит актуальность данной работы.

Адвокатура известна Российскому праву чуть более века. История показывает, что на протяжении долгого времени значение адвокатуры принижалось, и долгое время адвокатура не могла найти должного законодательного регулирования.

Цель данной работы – исследовать современное правовое положение адвокатуры в Российской Федерации, показать многообразие организационно-правовых форм адвокатской  деятельности в России в настоящее время. 
Задачи  работы следующие: рассмотреть вопросы  о правовом режиме различных форм адвокатских образований, о порядке их учреждения. в заключение работы подвести итоги по проделанному исследованию, обозначить современную проблематику адвокатуры, предложить варианты решения накопившихся проблем, а также осветить дальнейшие тенденции развития адвокатуры в РФ.

Глава 1. Законодательное регулирование адвокатской деятельности.

В качестве правовых основ организации и деятельности адвокатуры признаются международные акты, касающиеся, адвокатов и внутреннее российское законодательство, регламентирующее адвокатскую деятельность.

Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации представлено следующими нормативными правовыми актами.

Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации, а законы и иные правовые акты, принимаемые в РФ, не должны противоречить Конституции РФ. Таким образом, любой закон, затрагивающий деятельность адвокатуры, непременно должен соответствовать основным положениям Конституции РФ.

Гарантированные Конституцией РФ основные права и свободы при осуществлении адвокатской деятельности:

- возможность защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ст. 45);

- право на свободу и  личную неприкосновенность (ст. 22);

 - право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени, право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст. 23);

- право на получение  квалифицированной юридической  помощи, в случаях, предусмотренных  законом, - бесплатно (ст. 48);

- право на объединение, создание адвокатских образований, общественных объединений адвокатов (ст. 30);1

Адвокатская деятельность регулируется федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», а также иными федеральными законами, например ФЗ от 12 августа 1995 г. «Об оперативно-розыскной деятельности», ФЗ от 21 июля 1997 г. «Об исполнительном производстве, подзаконными нормативно-правовыми актами, в том числе наиболее часто применяемым относительно деятельности адвоката совместным Приказом Минюста и Минфина России от 6 октября 2003 г. «Об утверждении Порядка расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, в зависимости от сложности уголовного дела».

Помимо федеральных законов, деятельность адвокатуры регулируется Гражданским процессуальным кодексом РФ, Уголовно-процессуальным кодексом РФ, Арбитражным процессуальным кодексом РФ, Кодексом РФ об административных правонарушениях, регламентирующими основные вопросы деятельности адвоката в рамках рассмотрения дела его доверителя, по вопросам представительства, перечня прав и их реализации при судебной защите, действия адвоката при исполнении судебного решения или приговора суда.

Организационно-правовые основы деятельности адвокатов в настоящее время устанавливает Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Закон  предоставляет адвокатам возможность выбора между различными организационными формами деятельности, раскрывает формы и методы её деятельности.2

На федеральном уровне высшим органом управления адвокатского сообщества является Всероссийский съезд адвокатов, а в субъектах Российской Федерации - собрание (конференция) адвокатов. Кодекс профессиональной этики адвоката был принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. в целях поддержания адвокатурой профессиональной чести и осознания нравственной ответственности перед обществом. Данный нормативный правовой акт содержит два раздела: «Принципы и нормы профессионального поведения адвоката», «Процедурные основы дисциплинарного производства».

Этика адвокатской деятельности - свод основных нравственных правил, которые следует учитывать адвокату в его деятельности. Эти правила восходят к традициям адвокатуры, они соотносятся с условиями и характером задач, выполняемых членами данной организации в рамках судебных и административных процедур, и с государственным законодательство.3

Все вопросы организационной стороны деятельности адвокатских палат и адвокатских образований (численный состав, смета доходов и расходов, избрание руководящего состава и т.д.) решаются в рамках самой адвокатуры. Кроме того, говоря о независимости адвокатуры и ее самоуправлении, следует также отметить, что гарантией здесь выступает так называемая автономность бюджета адвокатуры, в целом не зависящего ни от государства или органов местного самоуправления, ни от каких бы то ни было других коммерческих и некоммерческих организаций.

1.1. Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» и его значение.

Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» был призван обеспечить в ходе осуществления в России судебной реформы правовое регулирование вопросов деятельности адвокатуры, взаимодействия органов самоуправления адвокатов с государственными органами, должностными лицами и гражданами. Таким образом, целью данного Федерального закона является расширение правовых и организационных возможностей адвокатов по оказанию квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам.4

Как считает Г.Б. Мирзоев, одним из главных достижений Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» необходимо признать фиксацию независимости адвокатуры от государства (изначально предлагалось поставить адвокатуру под контроль Министерства юстиции РФ).5

Так, в ст. 3 данного Федерального закона указано, что адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов. А на государство возложена обязанность не контролировать и надзирать за деятельностью адвокатуры, как это было раньше, а «обеспечивать гарантии независимости адвокатуры». Подобная формулировка является значительной победой всего адвокатского сообщества в борьбе с государством за свою независимость. В этой формулировке сконцентрировалась в сжатой форме вся концептуальная основа деятельности адвокатуры, ее место в сложной системе общественно-государственных отношений, характер взаимоотношений с государством.6

Адвокатские полномочия в сфере оказания юридической помощи и защиты конституционных прав и свобод человека и гражданина в России, предусмотренные ч. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре, можно классифицировать на три группы:

1) консультативно-претензионная  деятельность:

- дача консультаций и  справок по правовым вопросам  в устной и письменной форме;

- составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов  правового характера;

2) представительская деятельность  в суде (представительство интересов  доверителя в судебных органах):

- в конституционном судопроизводстве;

- в гражданском и административном  судопроизводстве;

- в уголовном судопроизводстве  и производстве по делам об  административных правонарушениях;

- в третейском суде, международном  коммерческом арбитраже (суде) и  иных органах разрешения конфликтов;

3) представительская деятельность  в иных государственных и негосударственных  органах:

- в органах государственной  власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и  иных организациях;

- в органах государственной  власти, судах и правоохранительных  органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных  государств, если иное не установлено  законодательством иностранных  государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами РФ;

- в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного  наказания;

- в налоговых правоотношениях.

При этом адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.7

1.2. Статус адвоката, его права и обязанности.

Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Адвокаты в своей деятельности руководствуются законами, указами Президента, постановлениями Правительства, инструкциями и методическими рекомендациями Министерства юстиции Российской Федерации, других органов власти и управления.

Адвокат - лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

В Российской Федерации статус адвоката вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные комментируемым Законом.

Не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности лица, признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством порядке, имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Адвокат имеет право осуществлять адвокатскую деятельность на территории России без дополнительного разрешения. Иностранные граждане и лица без гражданства, получившие статус адвоката допускаются к адвокатской деятельности на всей территории Российской Федерации в случае, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия при адвокатской палате субъекта Российской Федерации (после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката, квалификационного экзамена).

Квалификационный экзамен состоит из двух частей - письменных ответов на вопросы либо тестирования и устного собеседования. Претенденту предлагается выбрать билет и для подготовки ответа на письменные вопросы предоставляется время.

Срок решения вопроса о присвоении гражданину статуса адвоката - три месяца с момента подачи заявления. После принятия решения о присвоении статуса адвоката претендент становится его обладателем, но до этого он обязан принести присягу, так как именно с момента ее принятия вступает в силу решение квалификационной комиссии о присвоении статуса адвоката и претендент становится членом адвокатской палаты.

Согласно ст. 13 Закона об адвокатуре присягу претендент произносит стоя, в торжественной обстановке, перед символами государственности Российской Федерации и субъекта РФ; одной рукой он касается Конституции РФ, другой - держит текст присяги; произносится присяга громко и четко. Каждый претендент должен быть одет в костюм делового стиля. Со дня принятия присяги претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты.

Статус адвоката присваивается претенденту на неопределенный срок и не ограничивается возрастом адвоката.

Статус адвоката (в том числе осуществление им адвокатской деятельности) приостанавливается по следующим основаниям: избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе; неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности; призыв адвоката на военную службу; признание адвоката безвестно отсутствующим в установленном федеральным законом порядке.

Лицо, статус адвоката которого приостановлен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов. Нарушение положений настоящего пункта влечет за собой прекращение статуса адвоката.

Прекращение статуса - самая суровая, но отнюдь не единственная мера дисциплинарной ответственности адвоката.

Статус адвоката прекращается по следующим основаниям: личное заявление адвоката в письменной форме о прекращении статуса адвоката; вступление в законную силу решения суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным; смерть адвоката или вступление в законную силу решение суда об объявлении его умершим; совершение поступка, порочащего честь и достоинство адвоката или умаляющего авторитет адвокатуры; неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем, а также неисполнение решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции; вступление в законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления.

Лицо, статус адвоката которого прекращен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов. Не исполнение данного требования влечет за собой ответственность.

Полномочия адвоката регулируются ст. 6 Закона об адвокатуре, согласно которой Адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций; опрашивать лиц предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами; беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине

Адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер; делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает; разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя; отказаться от принятой на себя защиты.

Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается.

При осуществлении своих полномочий адвокат обязан строго соблюдать закон, адвокатскую этику и использовать все не запрещенные законом средства для защиты прав и законных интересов обвиняемого или лица, чьим представителем он является. Он не вправе отказаться от принятой на себя защиты, но не имеет права осуществлять защиту или представительство в случаях, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела.

 Адвокат обязан постоянно  совершенствовать свои знания  и повышать свою квалификацию;  ежемесячно отчислять за счет  получаемого вознаграждения средства  на общие нужды адвокатской  палаты, адвокатского кабинета, соответствующей  коллегии адвокатов или соответствующего  адвокатского бюро в порядке  и в размерах, которые установлены  адвокатским образованием;

За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную настоящим Федеральным законом.8

Глава 2. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ФОРМАХ АДВОКАТСКИХ ОБРАЗОВАНИЙ 

Основной  целью адвокатских образований  является помощь адвокатам в организации  их  профессиональной деятельности.          В соответствии с законодательством  об адвокатуре адвокатские образования  не в праве от своего имени оказывать  квалифицированную юридическую  помощь. Такую помощь могут оказывать  только адвокаты, для которых она  является основной профессиональной деятельностью.

 Организации адвокатской деятельности и адвокатуры посвящена глава 4 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» 
В ней  регламентированы как вопросы организации  самой адвокатской деятельности, так и вопросы оплаты юридической  помощи, контроля за отбором адвокатов и качеством их профессиональной деятельности, имущества адвокатских объединений, создания общественных объединений адвокатов.

  Формы адвокатских  образований рассматриваются в  ст. 20 данного ФЗ.  
Пункт 1 ст. 20 устанавливает, что формами  адвокатских образований являются:  
-  адвокатский  кабинет; 
- адвокатское бюро; 
- коллегия адвокатов; 
- юридическая консультация.

Многообразие  организационно-правовых форм адвокатской деятельности вызвано изменившимися экономическими отношениями в России. 
Закон «Об  адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» (далее Закон) принятый Государственной Думой 26 апреля 2002 г., одобренный Советом Федерации 15 мая 2002 г. и вступивший в силу с 1 июля 2002 г., предусматривает, адвокаты могут работать как индивидуально (в адвокатских кабинетах), так и коллективно (в коллегиях адвокатов, в адвокатских бюро и в юридических консультациях). При этом обязательным условием является то, что все они должны быть членами единой адвокатской палаты субъекта РФ. Таким образом, коллегия адвокатов перестала быть «единственной», «основной» и другой подобной формой организации адвокатской деятельности в регионе.

 Адвокат имеет право самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности. Об избранных форме адвокатского образования и месте осуществления адвокатской деятельности адвокат обязан уведомить совет адвокатской палаты в порядке установленным настоящим Федеральным законом.

Адвокат со дня получения своего статуса  либо внесения сведений о нем в  региональный реестр после изменения  им членства в адвокатской палате либо возобновления статуса адвоката в течение шести месяцев обязан уведомить совет адвокатской палаты об избранной им форме адвокатского образования.                                                                                                                                                             

На практике могут возникнуть такие  ситуации, когда гражданин сдаст  квалификационный экзамен, ему будет  присвоен статус адвоката, он принесет присягу, будет занесен в реестр субъекта РФ, получит даже удостоверение, но, если сам не сможет учредить свой кабинет или его не примут в коллегию адвокатов либо в адвокатское бюро, останется без работы. Закон не обязывает ни одно из адвокатских объединений "трудоустроить" адвоката на работу.

Пункт 3 ст. 20 Закона указывает, что в случаях, предусмотренных законом (ст. 24 ФЗ), адвокат осуществляет адвокатскую деятельность в юридической консультации. Следует отметить, что по смыслу Закона статус вновь создаваемых юридических консультаций существенно отличается от статуса ранее существовавших консультаций.

 Согласно ст. 24 Закона юридические консультации  создаются только в тех районах, где на территории района общее  число адвокатов во всех адвокатских  объединениях составляет менее  двух на одного федерального  судью. Это специфическая некоммерческая  организация, образованная в форме  учреждения, деятельность которой  регулируется Гражданским кодексом  РФ, Федеральным законом «О некоммерческих  организациях» и Федеральным  законом «Об адвокатской деятельности  и адвокатуре в РФ». 

2. 1. ХАРАКТЕРИСТИКА  ФОРМ  АДВОКАТСКИХ  ОБРАЗОВАНИЙ  

 
2.1.1 Адвокатский  кабинет 
 

Адвокат, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, учреждает адвокатский кабинет.

Практика  показала, что их было создано не очень много, так как адвокаты всегда стремились работать вместе, корпоративно, что позволяло им легче переносить возникающие в работе финансовые и организационные трудности. Например, в Московской области коллегии адвокатов  из 2400 адвокатов на момент принятия нового Закона только двое работали индивидуально.

Предусмотрев  такую форму адвокатской деятельности, как адвокатский кабинет, законодатель не только возродил ее (создание кабинетов  было предусмотрено Судебными уставами 1864 г.), но и предоставил возможность  заниматься адвокатской практикой  тем адвокатам, которые в силу различных обстоятельств не могут  объединиться в коллегии или бюро.

Адвокатский кабинет учреждается адвокатом, который принимает решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально. Возможность адвоката заниматься адвокатской практикой  индивидуально отчасти направлена на упрощение финансовых и организационных аспектов осуществления адвокатской  деятельности.

Об учреждении адвокатского кабинета адвокат направляет заказным письмом в совет адвокатской  палаты уведомление, в котором должен указать: 
- сведения о себе; 
- местонахождение адвокатского кабинета; 
- порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи с адвокатской палатой.

 Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, открывает счета в банках, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, содержащим указание на субъект РФ, где он учрежден. 
Соглашение  об оказании юридической помощи заключается  между адвокатом и доверителем  и регистрируется в документации адвокатского кабинета.

Соглашения  об оказании юридической помощи также  должны быть скреплены печатью адвокатского кабинета и подписью адвоката, учредившего  адвокатский кабинет. Соглашения, заключаемые  между адвокатом и его доверителем  по общим правилам договорного права, составляются в двух экземплярах, один из которых находится у доверителя, а другой остается в материалах дела адвоката. 
Очень важным нововведением является то, что адвокат  для размещения своего кабинета вправе использовать жилые помещения, принадлежащие  ему либо членам его семьи на праве  собственности. Кроме того, адвокат  может использовать жилые помещения, занимаемые им и членами его семьи  по договору найма. В обоих случаях  требуется согласие наймодателя и всех совершеннолетних членов его семьи.

Статья 21 Закона не раскрывает форму взаимодействия адвокатских кабинетов и органов управления адвокатской палаты субъекта Федерации. 
Адвокат, который занимается профессиональной деятельностью в своем адвокатском кабинете, может являться индивидуальным предпринимателем, ибо занимается самостоятельной, осуществляемой на риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли от оказания услуг (п.1 ст.2 ГК РФ). Не случайно в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций адвокат, создавший адвокатский кабинет, приравнивается к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (п.2 ст.4 Федерального закона от 23 февраля 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете").

Однако  законодатель исключил адвокатскую  деятельность из разряда предпринимательской (п.2 ст.1 Закона об адвокатуре), считая, что основной задачей адвокатуры является не извлечение прибыли, а предоставление физическим, юридическим лицам квалифицированной  юридической помощи, направленной на защиту их конституционных прав, свобод, в целях построения в России реального  правового государства.  
Адвокатами  учреждено около 14 тысяч адвокатских  кабинетов. В рамках адвокатских  кабинетов адвокатскую деятельность осуществляют более 20 % адвокатов. 
  
  
  
 

 
2.1.2 Коллегия  адвокатов

Коллегия  адвокатов – это самостоятельная  некоммерческая коллективная организационно-правовая форма осуществления адвокатской  деятельности (наряду с бюро и консультациями), предусмотренная ст. 20 Закона. Конечно, коллегии адвокатов, создание которых  предусмотрено  новым Законом, в  корне отличаются от тех, которые  были созданы  и действовали в  соответствии с Положением об адвокатуре РСФСР 1980 г.

Если  раньше, до появления «параллельных» коллегий адвокатов, в каждом регионе, как правило, была образована всего  одна коллегия, президиум которой  выполнял практически все властно-распорядительные функции, начиная от приема в коллегию и кончая дисциплинарной практикой  адвокатов, то вновь создаваемые  коллегии такими полномочиями не обладают. Эти функции наряду с другими (отношения с властью, присвоение статуса адвоката) переданы палатам  и квалификационным комиссиям субъектов  Федерации.

Статья 22 Закона предусматривает, что коллегию адвокатов вправе учредить два и  более адвоката. 
Коллегия  адвокатов основана на членстве и  действует на основании устава, утверждаемого  ее учредителями, и заключаемого ими  учредительного договора.

В уставе должны быть отражены: 
- наименование  коллегии адвокатов; 
- место  нахождения коллегии адвокатов; 
- предмет  и цели деятельности коллегии  адвокатов; 
- источники  образования имущества коллегии  адвокатов и направление его  использования; 
- порядок  управления коллегией адвокатов; 
- сведения  о филиалах коллегии адвокатов; 
- порядок  реорганизации и ликвидации коллегии  адвокатов; 
- порядок  внесения в устав изменений  и дополнений; 
- другие  положения, не противоречащие  Федеральному  закону  «Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в  Российской Федерации».

Учредительный договор должен включать в себя: 
- условия  передачи коллегии адвокатов  своего имущества; 
- порядок  участия в ее деятельности; 
- порядок  и условия приема в коллегию  новых членов; 
- права  и обязанности учредителей (членов) коллегии адвокатов; 
- порядок  и условия выхода учредителей  (членов) из ее состава.

Пункт 3 ст. 22 Закона, указывает, что учредителями и членами коллегии адвокатов  могут быть адвокаты, сведения о  которых внесены только в один региональный реестр. А в ч. 10 этой же статьи, предусматривающей право коллегии создавать филиалы на всей территории РФ, указано, что сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, вносятся в региональный реестр того субъекта РФ, на территории которого создан этот филиал.