Актуальные проблемы гражданского права. 2

Актуальные проблемы гражданского права

Проблемы права возникают, как правило, по причине его не совершенства, наличия в нем коллизий и пробелов.

Юридическая коллизия – это расхождение или противоречие между нормативно-правовыми актами, регулирующими одинаковые или смежные правоотношения, а так же между компетенцией органов власти.

Коллизии могут быть вызваны  объективными или субъективными  причинами, в частности:

• Динамика развития общественных отношений;
• Особенности характера общественных отношений и необходимость их дифференцированного регулирования;
• Особенности правотворческого процесса;
• Ни четкость разграничения правотворческих полномочий государственных органов и должностных лиц;
• Ошибки в юридической технике;
• Не точное формулирование правовых предписаний;
• Использование многозначных терминов и конструкций;
• Несоблюдение правил лингвистики.

На уровне практического  применения, как правило, применяются  следующие правила:

• При коллизии национальных норм и общепризнанных норм международного права применяются нормы международного права;
• Если друг другу противоречат акты одного и того же органа изданные в разное время по одному и тому же вопросу, то применяется последний акт;
• Если коллизионные акты изданы одновременно, но разными органами, то применяется акт, обладающий более высокой юридической силой;
• Если расходятся общий и специальный акты одного уровня (коллизия по горизонтали), применяется специальный акт, если разного уровня (коллизия по вертикали), то применяется общий акт.

Пробел в  праве – это полное или частичное отсутствие правовых норм, необходимых для профессиональной, юридической оценке спора, возникшего, или способного возникнуть в такой сфере общественных отношений, которая входит или должна входить в сферу правового регулирования.

В целях совершенствования государственных основ рыночной экономики правового обеспеченья международных экономических и гуманитарных связей, устранения проблем законодательства, подготовлен проект изменений в гражданский кодекс России.

Цели изменения гражданского кодекса:

1. Дальнейшее развитие основных принципов гражданского законодательства соответствующих новому уровню развития рыночных отношений;
2. Отражение в гражданском кодексе опыта его применения и толкования судом 8-12;
3. Сближение положений гражданского кодекса России с правилами регулирования соответствующих отношений в праве европейского союза;
4. Использование в гражданском законодательстве России новейшего положительного опыта модернизации гражданских кодексов, европейских стран;
5. Поддержание единообразия регулирования гражданско-правовых отношений в государствах-участниках СНГ;
6. Обеспеченье стабильности гражданского законодательства.

Проблемы законодательства, регламентирующего правовой статус физических лиц

Правоспособность гражданина

Правоспособность, т.е. способность  иметь гражданские права и нести обязанности признается за всеми гражданами. В науке гражданского права обсуждается необходимость закрепления в гражданском кодексе такого социально-юридического свойства как относительная правоспособность, которую предлагается признать за не родившимся ребенком. Такая необходимость вызвана надобностью защиты ребенка, в частности, при принятии женщиной решения об искусственном прерывании беременности при применении к абортированному ребенку эвтаназии и использовании его органов или тканей в качестве трансплантатов.

По смыслу статьи 17 ГКРФ к смерти, как моменту прекращения  правосубъектности, приравнивается объявление гражданина умершим, однако прямо это в законе не указано.

Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения. В науке и на практике обсуждается вопрос о квалификации случая, предусмотренного статьей 1116 ГКРФ, в соответствии с которой, наследниками признаются лица, зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства.

Имя гражданина

По своему усмотрению, изменить имя могут полностью дееспособные, эмансипированные и вступившие в брак до 18-ти лет граждане.

Когда речь идет о малолетних гражданах, семейное законодательство упоминает о возможности перемены только фамилии и имени

Место жительства гражданина

Местом жительства признается место, где гражданин постоянно  или преимущественно проживает. Гражданин, сообщивший кредиторам, иным лицам сведенья об ином месте своего жительства несет риск, вызванных  этим последствий.

В условиях современного гражданского оборота для индивидуализации физических лиц предлагается использовать не только традиционную категорию места жительства, но и новое для России понятие – место осуществления деятельности.

Местом жительства предлагается считать жилой дом, квартиру, иное помещение пригодное для проживания, а под местом осуществления деятельности понимать местность, где гражданин осуществляет тот или иной вид незапрещенной законом деятельности

Дееспособность гражданина

Субъекты России могут  определять минимальный брачный возраст.

В настоящее время  только в 27 субъектах России имеются  законы о снижении брачного возраста.

В Башкартастане, орловской  области минимальный возраст  отсутствует. Для вступления в брак необходимы уважительные причины, среди  которых названы – беременность, рождение общего ребенка, непосредственная угроза жизни, призыв жениха на службу.

В белгородской, владимирской и московской областях – возраст  составляет 14 лет.

В мурманской, рязанской, челябинской областях – возраст  составляет 15 лет.

В настоящее время подготавливается концепция совершенствования законодательства в части установления брачного возраста.

Есть идея повысить брачный  возраст до 21-го года с невозможностью снижения ниже 16-ти лет. Если в молодой  семье появляется ребенок над  ним, требуется устанавливать опеку со стороны дедушек/бабушек, а при их отсутствии, органов опеки.

С точки зрения оппонентов этой идеи, брачный возраст можно  снизить до 14-ти лет, при условии, что второй, вступающий в брак, достиг 16-ти лет.

Приобретение полной гражданской дееспособности до 18-ти лет не влияет на отношения, регулируемые иными отраслями права.

В судебной практике возникла коллизия между гражданским и  семейным законодательством с одной  стороны и уголовным, уголовно-процессуальным законодательством с другой стороны.

Существует проблема дееспособности граждан, находящихся  в бессознательном состоянии  – кома и летаргический сон.

Кома – это тяжелое  патологические состояние, характеризующееся  прогрессирующим угнетением функций  центральной нервной системы  с утратой сознания, нарушением реакций на внешние раздражители, расстройством функций организма

Летаргический сон –  это болезненное состояние, похожее  на сон, характеризующееся неподвижностью и резким снижением внешних признаков жизни.

Единственным возможным способом осуществления и охраны, субъективных прав и законных интересов граждан, длительно находящихся в бессознательном состоянии является институт действия в чужом интересе без поручения.

Недопустимость лишения  и ограничения права и дееспособности гражданина

Никто не может быть ограничен  в правоспособности и дееспособности, иначе как в случаях и порядке, установленных законом, поскольку  правоспособность возникает с рождения и прекращается смертью, она не может быть ограничена даже законом, тогда как в п.1 и п.3 статьи 22 ГКРФ говорится о её ограничении. На самом деле ограничить можно не в правоспособности, а в возможности иметь отдельные права.

Проблема легализации  эвтаназии 

Эвтаназия – это практика прекращения жизни человека, страдающего  неизлечимым заболеванием, испытывающего невыносимые страдания.

Виды эвтаназии:

1. Пассивная эвтаназия – это намеренное прекращение медиками поддерживающей терапии больного;
2. Активная эвтаназия – введение медицинских препаратов, влекущее за собой быструю и безболезненную смерть.

Добровольная эвтаназия  – осуществляется по просьбе больного или с его предварительного согласия.

Не добровольная эвтаназия  – проводится без согласия больного на основании решения его родственников.

В России эвтаназия не легализована, является преступлением и квалифицируется как умышленное убийство.

Сторонники легализации  эвтаназии приводят следующие аргументы: жизнь есть благо только тогда, когда  удовольствие превалирует над страданиями; жизнь можно считать благом лишь до тех пор, пока она имеет человеческую форму; поддержание жизни на стадии умирания требует больших финансовых затрат.

Противники эвтаназии  указывают, что таким образом  фактически признается право на самоубийство, осуществляется выбор не между страданием и благом, а между жизнью в форме  страдания и отсутствием жизни в любой форме. Жизнь человека в статье 150-ой гражданского кодекса названа нематериальным благом, которая неотчуждаема и не передаваема, поэтому допущение эвтаназии противоречит.

Предпринимательская деятельность гражданина

Граждане вправе заниматься производственной или иной хозяйственной деятельностью в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского фермерского хозяйства.

В соответствии с федеральным  законом о крестьянском фермерском хозяйстве, хозяйство считается созданным со дня его государственной регистрации, однако в соответствии с п. 5 статьи 34 ГКРФ регистрации подлежит (в качестве индивидуального предпринимателя) только глава хозяйства.

Предпринимательской деятельности граждан применяются правила гражданского кодекса, которые регулируют деятельность коммерческих организаций.

Полное уравнивание  индивидуального предпринимателя  и коммерческой организации не целесообразно, тем более что гражданин может  вступать в гражданские правоотношения не только в связи с осуществлением предпринимательской деятельности

Имущественная ответственность  гражданина

По своим обязательствам гражданин отвечает всем принадлежащим  ему имуществом. В гражданском  законодательстве термин имущество используется неоднозначно:

1. Под имуществом понимаются все имеющиеся у субъекта вещи, права и обязанности;
2. Под имуществом понимаются только вещи;
3. Под имуществом понимаются вещи, принадлежащие субъекту и его имущественные права;

Вероятно, в статье 24 ГКРФ, термин «имущество» стоит толковать как совокупность вещей и имущественных прав, поскольку обязанностями, долгами отвечать невозможно.

Банкротство индивидуального  предпринимателя

Федеральный закон о  несостоятельности (банкротстве) предусматривает  два критерия несостоятельности должников:

1. Неплатежеспособность – неспособность удовлетворять требования кредиторов по денежным обязательствам;
2. Недостаточность имущества - означает превышение размера долгов, над стоимостью принадлежащего должнику имущества применяется к физическим лицам.

Закон о несостоятельности  не уточняет, какой критерий банкротства следует применять к индивидуальным предпринимателям.

Арбитражная практика исходит  из применения к индивидуальным предпринимателям правил, регламентирующих несостоятельность физических лиц.

В практике существует проблема соотношения государственной регистрации  прекращения деятельности индивидуального  предпринимателя в связи с  признанием его несостоятельным  и в связи принятием решения  индивидуальным предпринимателем о прекращении предпринимательской деятельности.

Налоговые органы исходят  из невозможности прекращения предпринимательской  деятельности по инициативе при наличии  у него признаков банкротства. Однако, в связи с принципом свободы  экономической деятельности, суды решения налоговых органов признают недействительными.

Дееспособность несовершеннолетних в возрасте от 14-ти до 18-ти лет

Практически во всех странах  различаются возраст и объем  дееспособности несовершеннолетних.

Выделяют три категории  государств:

1. Все несовершеннолетние признаются полностью недееспособными;
2. Устанавливается ограничение дееспособности до достижения совершеннолетия независимо от возраста;
3. Выделяется несколько возрастных групп несовершеннолетних, отличающихся по объёму, принадлежащей им дееспособности.

Несовершеннолетние от 14 до 18 лет самостоятельно вправе распоряжаться  своими заработком стипендией и иными  доходами, при этом гражданский кодекс не содержит указаний на возможность  самостоятельного распоряжения несовершеннолетним имуществом, приобретенным на эти доходы.

В соответствии со статьей 37 ГКРФ, доходами подопечного гражданина не вправе самостоятельно распоряжаться не только сам гражданин, но и его законные представители (на распоряжение доходами необходимо разрешение органов опеки и попечительства).

Статья 26 ГКРФ наделяет несовершеннолетнего  правом распоряжаться своими доходами, однако ими нельзя распорядиться, путем  совершения завещания, поскольку для  этого требуется полная дееспособность.

Вызывает критику Российское законодательство в вопросе определения субъектов обязательной доли в наследстве. Из содержания статьи 1149 ГКРФ следует, что не лишаются права на обязательную долю несовершеннолетние, которые приобрели полную дееспособность.

Ограниченная дееспособность выражается в том, что за исключением сделок, указанных в законе.

Они вправе совершать сделки с письменного  согласия родителей, усыновителей, попечителя, следовательно, согласие законных представителей является условием действительности сделки. Однако возложение на законных представителей обязанности давать согласие на совершение сделок не подкреплено имущественной ответственностью.

В соответствии со статьей 26, несовершеннолетние самостоятельно отвечают по сделкам, а том числе  совершенным с разрешения законных представителей.

За ущерб, возникший  по причине нарушения несовершеннолетним договорных обязательств, лица давшие согласие на совершение сделки ответственности не несут, в результате чего ущерб не редко остается не возмещенным. Эта проблема усугубляется, если несовершеннолетний занимается предпринимательской деятельностью.

Открытым остается вопрос о возрасте, с которого можно стать индивидуальным предпринимателем. В ГКРФ возраст не указан. Поэтому на практике принято обращаться к статье 27 ГКРФ об эмансипации.

Вместе с тем федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, предусмотрено, что для регистрации несовершеннолетнего должно быть представлено нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление этим несовершеннолетним предпринимательской деятельности.

Судебная практика исходит  из возможности приобретения предпринимательского статуса с 14-ти лет.

В практике возник вопрос о том, может ли согласие законных представителей на занятие несовершеннолетним предпринимательской деятельностью рассматриваться как общее согласие на совершение им сделок.

Из статьи 26 ГКРФ следует, что согласие требуется для совершения каждой сделки. С другой стороны, в  соответствии со статьей 2 ГКРФ предпринимательская деятельность является самостоятельной и получение согласия на совершение несовершеннолетним индивидуальным предпринимателем сделок, врятли позволяет квалифицировать его деятельность как самостоятельную, а значит предпринимательскую.

Эмансипация

Российское законодательство впервые в гражданском кодексе 1994 года предусмотрела процедуру  эмансипации.

В мире этот термин имеет  иное значение, чем в России.

В 1970 года международная  комиссия по гражданскому состоянию  приняла конвенцию об эмансипации  в соответствии, с которой основанием эмансипации является вступление в брак.

Как показывает практика для объявления несовершеннолетнего  полностью дееспособным, достаточно факта регистрации в качестве индивидуального предпринимателя  или приказа о приеме на работу.

Баланс интересов сами несовершеннолетних, их законных представителей и иных участников гражданского оборота  может быть, достигнут в том случае, если при рассмотрении вопроса об эмансипации будет учитываться срок, в течение которого несовершеннолетний должен заниматься предпринимательской деятельностью или работать по трудовому договору до обращения с просьбой об объявлении его полностью дееспособным.

Статьей 27 ГКРФ установлен порядок эмансипации, согласно которому при согласии законных представителей, несовершеннолетний объявляется полностью дееспособным по соглашению органов опеки и попечительства.

Как отмечают специалисты, только в судебном порядке могут  быть всесторонне исследованы обстоятельства, свидетельствующие о возможности  объявления несовершеннолетнего полностью недееспособным.

Законные представители  не несут ответственность по обязательствам эмансипированных, в том числе  из причинения вреда.

На практике возникает  вопрос о соотношении момента  эмансипации и причинения вреда. Судебная практика исходит из того, что самостоятельно за вред отвечают несовершеннолетние, которые в момент причинения вреда и в момент рассмотрения судом вопроса о возмещении вреда обладали полной дееспособностью.

Закон не предусматривает  возможность отмены эмансипации, даже если несовершеннолетний прекращает работать или заниматься предпринимательством.

Эмансипированный признается полностью дееспособным, однако даже в гражданских правоотношениях  не редко ограничивается в своих  правах.

Эмансипированный не освобождается от обязанности получить разрешение органов местного самоуправления на снижение брачного возраста.

Эмансипированные не могут быть опекунами и попечителями, усыновителями.

Дееспособность малолетних граждан

В гражданском кодексе  ничего не сказано о правосубъектности граждан в возрасте до 6 лет, что, по мнению многих ученых, является недостатком гражданского кодекса.

ГКРФ прямо не определяет понятия мелкой бытовой сделки.

В науке и судебной практике приводятся следующие критерии мелкой бытовой сделки:

1. Сделка должна заключаться на незначительную сумму и, как правило, за наличный расчет, например незначительной предлагается считать сумму до 5 МРОТ. Другие специалисты предлагают принимать во внимание уровень жизни семьи, а так же возраст ребенка;
2. Сделка не должна наносить вреда здоровью и нормальному развитию ребенка;
3. Сделка, в которой гражданин является потребителем и реализуется его личные, семейные, бытовые потребности. Соответственно на эти сделки должен распространяться закон о защите прав потребителей. Однако круг сделок, предусмотренных данным законом достаточно широк, например розничная купля-продажа, аренда, найм жилого помещения, подряд, перевозка, хранение, комиссия и др.
4. Сделка исполняется при её заключении.

Малолетние вправе самостоятельно совершать сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения или государственной регистрации.

Договор дарения транспортного  средства в регистрации и нотариальном удостоверении не нуждается, в связи, с чем на практике возник вопрос о возможности его заключения малолетними гражданами.

Сделки от имени малолетних совершают их законные представители, которые не вправе совершать сделки с подопечным за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а так же представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом законного представителя другими близкими родственниками. При применении данной нормы возникает коллизия в части одновременного выступления родителя, усыновителя опекуна в качестве дарителя или ссудодателя и законного представителя малолетнего в качестве одаряемого или ссудополучателя.

Согласно статье 182 ГКРФ представитель не может совершать  сделки в отношении себя лично  от имени представляемого, причем исключений для случаев законного представительства не существует.

Ограничения малолетних детей вправе совершать сделки не влияют на право собственности ребенка. Судебной практике известны случаи, признания за малолетним права на переход доли умершего, в капитале коммерческой организации.

Признание гражданина недееспособным.

Понятие недееспособности не является новым для российского  законодательства. В дореволюционном  законодательстве недееспособность приравнивалась к гражданской смерти, поражению в правах и была связана с осуждением на каторжные работы, в ссылку или с пострижением в монахи.

Гражданский кодекс РСФСР 1922 года предусматривал, что совершеннолетние лица могут быть объявлены недееспособными, если они:

• Вследствие душевной болезни или слабоумия неспособны рассудительно вести свои дела;
• Своей чрезмерной расточительностью разоряют, находящиеся в их распоряжении имущества;

Недееспособным признается гражданин, обладающий дееспособностью  в полном объеме, вместе с тем, практике известны случаи признания недееспособными несовершеннолетних граждан.

Дело о признании  гражданина недееспособным вследствие психического расстройства может быть возбуждено в суде, на основании  заявления членов его семьи, близких  родственников, независимо от совместного  с ним проживания, органа опеки и попечительства, психиатрического учреждения. В соответствии со сложившейся судебной практикой, иные лица, не уполномочены обращаться в суд с заявлением о признании гражданина недееспособным.

При обращении к нотариусу  недееспособного с целью совершения сделки, нотариус должен отказать в совершении нотариального действия, при этом нотариальное действие откладывается, а нотариус вправе истребовать дополнительные сведения от физических, юридических лиц, суда о признании гражданина недееспособным.

Весте с тем, в России не ведется информационной базы о  недееспособных и ограниченных в  дееспособности гражданах.

В зарубежных странах  существует учет лиц, не обладающих дееспособностью:

• Составление реестра таких лиц;
• Картотека
• Отметка в документе, удостоверяющем личность.

Ограничение дееспособности гражданина

Гражданин, который вследствие пристрастия к азартным играм, злоупотребления  спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое  материальное положение, может быть ограничен судом в дееспособности.

Попечитель получает и расходует  заработок, пенсию и иные доходы гражданина, ограниченного судом в дееспособности в интересах подопечного.

Лудо мания – игровая зависимость, основным признаком которой является постоянно повторяющиеся участие человека в азартной игре.

Отмечается, что новый законодательный  подход к ограничению дееспособности не обоснован, поскольку отсутствуют  медицинские средства, способные  подтвердить наличие у гражданина склонности к азартным играм.

Расширения перечня оснований за счет лудо мании, наличие которой достоверно установить невозможно, порождает противоречивую правоприменительную практику.

 Норма статьи 30-ой ГКРФ об ограничении дееспособности является одной из мер, направленных на предупреждение общественного порядка, воспитание граждан в духе сознательного отношения к семье, на защиту прав и интересов членов семьи граждан, злоупотребляющих алкоголем, наркотиками, страдающих игроманией и самих лиц, в отношении которых рассматривается вопрос об ограничении дееспособности. Если злоупотребляющий или игроман одинок, то он не может быть признан ограниченно дееспособным, поскольку не ставит семью в тяжелое материальное положение.

Для того чтобы статья 30 ГКРФ приобрела  значение нормы, построенной на принципе общественной пользы, следует закрепить в ней, что ограниченно дееспособным может быть гражданин, ставящий в тяжелое материальное положение себя самого.

В действующем законодательстве прослеживается расхождение подходов к регламентации  двух смежных институтов – ограничение дееспособности и признание недееспособным.

Последний институт выступает в  качестве механизма защиты имущественных интересов самого гражданина, а институт ограничения дееспособности призван охранять имущественные интересы только членов семьи.

Опека и попечительство

В соответствии со статьей 34 ГКРФ, органами опеки и попечительства являются органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Органами опеки и попечительства являются также органы местного самоуправления в случае, если законом субъекта Российской Федерации они наделены полномочиями по опеки и попечительству.

В соответствии со статьей 6 ФЗ «Об опеки и попечительстве», органы местного самоуправления, на территориях  которых отсутствуют органы опеки  и попечительства, могут наделяться полномочиями по опеки и попечительству с передачей необходимых для их осуществления материальных и финансовых средств.

Закон «Об опеки и попечительстве», предусмотрел новое для России основание возникновения опекунских обязанностей заключения договора.

Разновидностями договора об опеки и попечительстве являются договор о приемной семье и  договор о патронатном воспитании.

В связи с внедрением договора в институт опеки и попечительства, произошел отказ от презумпции безвозмездности  деятельности опекунов и попечителей.

В законодательстве не указано, в каких случаях опекуны и  попечители назначаются на основании  договора. Идет ли речь о тех гражданах, которые не относятся к близким  родственникам подопечного или  обо всех потенциальных опекунах и попечителях.